Вопрос: Какие документы являются документальным обоснованием периода нахождения гражданина Республики Беларусь, не связанного с работой в нашей организации по трудовому договору, на территории Российской Федерации для подтверждения его налогового статуса при исчислении НДФЛ? ("ЭЖ Вопрос-Ответ", N 10, октябрь 2007 г.)

Какие документы являются документальным обоснованием периода нахождения гражданина Республики Беларусь, не связанного с работой в нашей организации по трудовому договору, на территории Российской Федерации для подтверждения его налогового статуса при исчислении НДФЛ?

Граждане Республики Беларусь признаются налоговыми резидентами РФ при наличии трудовых договоров с российскими организациями, предусматривающими нахождение таких лиц на территории РФ не менее 183 дней в году (см. заключенное между Правительствами РФ и Республики Беларусь Соглашение от 21.04.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество"). При этом граждане Республики Беларусь рассматриваются в качестве налоговых резидентов России с даты вступления в силу заключенного с ними трудового договора, если этим договором предусматривается выполнение работы на территории РФ в течение не менее 183 дней (пункты 1, 2 Протокола к указанному Соглашению, подписанного в г. Санкт-Петербурге 24.01.2006).

Кроме того, для целей определения статуса налогового резидента в общее время нахождения на территории РФ включается также документально подтвержденное время нахождения белорусских граждан в России, не связанное с работой по найму (п. 4 Протокола).

Однако ни Налоговый кодекс в отношении физических лиц (вне зависимости от гражданства), ни Протокол в отношении граждан Республики Беларусь не определяют перечень документов, подтверждающих время нахождения физического лица на территории России (в том числе его дату пребывания в Российской Федерации и дату отъезда).

В этой связи следует обратиться к документам иных отраслей законодательства, в частности к институту, регулирующему правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации (граждане Республики Беларусь признаются иностранными гражданами на основании п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации").

По общему правилу:

- период временного пребывания на территории РФ иностранного гражданина определяется с учетом отметок пропускного контроля в заграничном паспорте.

Однако в силу действия заключенного между Правительствами союзных государств Соглашения "О взаимных безвизовых поездках граждан", при пересечении границы Российской Федерации в заграничном паспорте белорусского гражданина отметка органов пограничного контроля Федеральной пограничной службы не проставляется.

Пограничная служба ФСБ России также указывает, что пограничный контроль лиц и транспортных средств на российско-белорусской границе не осуществляется и отметки о пересечении указанного участка границы в документы, удостоверяющие личность, не проставляются (письмо ФМС России от 21.01.2005 N МС-2/559);

в отношении иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, документом, подтверждающим право на временное пребывание в РФ и служащим основанием для контроля за временным пребыванием в РФ, является миграционная карта (п. 1 ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ).

Но прибывающим в Россию гражданам Республики Беларусь (в отличие от граждан иных государств) миграционные карты не оформляются и не выдаются в силу заключенного между Правительствами союзных государств Соглашения "Об обеспечении равных прав граждан Российской Федерации и Республики Беларусь на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства на территориях государств-участников союзного государства", в соответствии с которым гражданам Республики Беларусь, пребывающим на законных основаниях на территорию РФ, гарантируются равные права с гражданами РФ, т.е. право на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства.

Таким образом, на законодательном уровне рассматриваемый вопрос в отношении граждан Республики Беларусь не урегулирован и перечень подтверждающих документов не установлен. Истребование же документов, оформляемых в общем случае в отношении иных иностранных граждан, у граждан Белоруссии неправомерно.

По нашему мнению, в такой ситуации в качестве доказательства нахождения белорусского гражданина на территории РФ могут приниматься любые документы, свидетельствующие о фактическом количестве дней его пребывания в России. Такими документами могут служить, в частности:

- справка с места работы в РФ;

- трудовой договор с другим работодателем;

- табель учета рабочего времени;

- копии авиа- и железнодорожных билетов;

- документы о регистрации гражданина Республики Беларусь по месту пребывания или месту жительства.

Подобная позиция по данному вопросу была выражена Минфином России (письмо от 25.10.2004 N 03-05-01-04/5) и судебными органами Московского округа (Постановление от 02.06.2006 N КА-А40/4842-06).

Заметим, что аналогичный перечень рекомендуемых документов был приведен в п. 4.3 приказа ФНС России от 08.09.2005 N САЭ-3-26/439 "Об утверждении порядка подтверждения постоянного местопребывания (резидентства) в Российской Федерации" (утратил силу в связи с изданием Приказа ФНС России от 09.06.2006 N САЭ-3-26/344), а также в п. 3 раздела I Методических рекомендаций налоговым органам о порядке применения главы 23 "Налог на доходы физических лиц" (утратили силу в связи с изданием Приказа МНС России от 14.04.2004 N САЭ-3-04/284).

Эти документы в настоящее время не действуют, однако существенных изменений в отношении рассматриваемого вопроса, которые могли бы повлиять на позицию контролирующих органов, не происходило. Так что эти нормы могут являться дополнительным подтверждением правомерности изложенной позиции.

А. Лелюх,

консультант аудиторской фирмы "Юнифин"

1 октября 2007 г.

"ЭЖ Вопрос-Ответ", N 10, октябрь 2007 г.