"Подводные камни" договора подряда ("Актуальная бухгалтерия", N 9, сентябрь 2007 г.)

"Подводные камни" договора подряда

Договор подряда может помочь фирме снизить сумму ЕСН в части, которая направляется в ФСС. Однако одна неточность в документе - и компании налог доначислят. А иногда и взносы на страхование от несчастных случаев.

В этом уже убедились многие предприятия. Поговорим о том, как избежать ошибок. Здесь нам поможет недавняя судебная практика.

Дмитрий Костальгин

партнер компании TAXADVISOR:

Инспекция не всегда учитывает принципиальные отличия между трудовым и гражданско-правовым соглашением. Одно из них - взаимоотношение сторон договора. Трудовой основан на подчиненности сотрудника работодателю. Гражданско-правовой предполагает равные отношения. Возьмем для примера договор подряда. По нему подрядчик обычно самостоятельно выбирает способ выполнения заказа и должен осуществлять работы своим иждивением. Если в контракте есть подобные условия, то это - довод за признание его гражданско-правовым.

Суть конфликтов

Многие компании заключают с работающими не трудовые, а гражданско-правовые договора. Как правило, подряда или возмездного оказания услуг. Причем они обычно привлекают особое внимание проверяющих. Ревизоры подозревают фирмы в попытке ухода от ЕСН в той части, которую платят в фонд соцстраха. Его разрешено не начислять с выплат по таким договорам*(1). Еще с них обычно не взимаются взносы по страхованию от несчастных случаев на производстве. Исключение - это тот случай, когда договор сам предусматривает условие о страховании "по травме"*(2).

Бывают ситуации, когда предприятия действительно хотят сэкономить. Но, как правило, доначисления связаны с ошибками в самих договорах. Либо с необоснованными претензиями проверяющих.

Данный аргумент не раз помогал организациям в спорах. В договоре не прописан режим работы подрядчика и нет требований соблюдать внутренний трудовой распорядок? Значит, это - гражданско-правовое соглашение. С суммы вознаграждений по нему не следует платить ЕСН, направляемый в соцстрах. Так указывал суд*(3).

Из документа

Ст. 715

Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность.

Гражданский кодекс РФ

Пример:

Предприятие заключило договор подряда с физлицом. Компания вправе установить сроки выполнения обговоренных работ и контролировать их качество. Вмешиваться в сам процесс исполнения она не должна.

Нельзя руководить подрядчиком, издавая обязательные для него приказы. Это правило следует из Гражданского кодекса. Но его многие нарушают. Одни выпускают приказы о том, сколько часов подрядчик должен быть на определенном месте. Другие - "о запрете на разглашение коммерческой тайны". Третьи - о том, у кого закупать материалы.

О вознаграждении

Нужно также учитывать порядок выплаты вознаграждения работающему. Здесь тоже есть различия между трудовым и гражданско-правовым договором. Упускать их из виду нельзя.

"Договорами предусмотрена безусловная оплата труда подрядчика в определенной сумме, независимо от качества работы" - так установил арбитраж в одном из дел, которое проиграла компания*(4). Она фактически оплачивала отработанное время. А это - признак трудовых отношений. При гражданско-правовых договорах вознаграждение зависит от объема выполненных работ, их качества и срока. Можно ввести и другие условия. Главное - прописать их в договоре подряда либо возмездного оказания услуг. Однако вводить, например, повременную ставку и не "привязывать" ее к результатам нельзя.

Пример:

Компания наняла агентов по продажам товаров, заключив с ними договор возмездного оказания услуг. Безопаснее всего, если доход работающих напрямую зависит от той выручки, которую они принесли. Предположим, что вознаграждение установлено в твердой сумме. Тогда оформляйте трудовой договор или же гражданско-правовой, но с дополнительными уточнениями. В нем надо указать, что оплачиваются только результаты работ. При их отсутствии вознаграждения не будет.

Также советуем предусмотреть возможность его уменьшения при низком качестве работ или услуг.

Следите за объемом работ. Если он меняется, а вознаграждение остается прежним - то это аргумент в пользу трудового договора. Видно, что оплачивается сам процесс работы, а не ее результат - полагают инспекторы.

Из документа

Одним из признаков трудовых отношений является регулярность выплачиваемого вознаграждения.

Письмо Минфина России от 11.02.2005 г. N 03-05-02-04/25

Бывают и весьма спорные претензии. Например, чиновники называют трудовыми договоры, заключенные на несколько лет. Или те, по которым вознаграждение начисляют регулярно.

Из документа

Выполненные работы (оказанные услуги) оформлялись предприятием актами о приемке работ, выполненных по трудовому договору..., что косвенно свидетельствует о понимании обществом спорных договоров как трудовых.

Пост. ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.2006 г. N А33-19664/05-Ф02-2961/06-С1

Арбитраж опровергает эти доводы. Он, в частности, указывает - бывают работы, которые занимают не один год. Оформление гражданско-правового договора по ним вполне допустимо*(5). Если работы выполняются в срок, их можно оплачивать регулярно. Первое желательно подтвердить актами. Их оформляют в произвольной форме. Не советуем использовать официально утвержденную форму Т-73 *(6). Она предназначена для трудовых договоров и может сыграть против фирмы.

"Опасные" работы

В процитированном выше постановлении суд остановился и на обязанностях нанятых людей. Они приглашены на должности медсестры, дворника и уборщицы. Такие специальности подразумевают, что "выполнялась не конкретная разовая работа". Вдобавок "был важен сам процесс труда, а не оказанная услуга". Сделав подобные выводы, арбитраж поддержал проверяющих. Договоры сочли трудовыми.

Подобных решений немало. Трудовыми признавали договоры с бухгалтерами, юристами и кадровиками, рабочими, занятыми постоянным ремонтом машин, электросварщиками и т.п. Впрочем, были и ситуации, когда контракты с этими специалистами суд относил к гражданско-правовым. От чего зависит его решение? Во-многом - от задач персонала.

Одно дело, если человек обязан "выполнять работу бухгалтера в соответствии с должностными обязанностями, утвержденными руководителем предприятия". Это - трудовые правоотношения. Из договора не виден требуемый результат работ или услуг.

Другой случай - гражданин обязан "оказывать консультации по ведению бухгалтерского учета на предприятии, необходимые для сдачи отчетности". Далее в договоре пишется - услуга принимается поэтапно. По окончании каждого месяца составляется акт об оказанных консультациях. Итог работ фиксируется отдельным актом. Его утверждают после того, как в инспекцию будет сдан баланс и налоговая отчетность. Результат услуг налицо. Как и гражданско-правовой договор.

Распространим этот пример на общую практику. Легко сделать вывод - в документах надо четко обговорить результат работ или услуг. Тогда проще доказать гражданско-правовой характер отношений. Ну и, конечно, в таких ситуациях на работающих нельзя распространить Трудовой кодекс. Подрядчики не имеют право на больничные и отпуск, не пишут заявлений о приеме на работу, в их трудовую книжку не вносятся записи...

                      /---------------------------\

                      |Гражданско-правовой договор|

                      \---------------------------/

                                   Нет

                                  |

      /------------------------------------------------------------\

/------------\ /--------------\ /---------------------\ /--------------------\

|Оплата труда| |Влияние на ход| |Подчинение внутренним| |Соблюдение трудового|

|независимо  | |    работ     | |       приказам      | |     распорядка     |

|от  качества| |              | |                     | |                    |

|работ       | |              | |                     | |                    |

\------------/ \--------------/ \---------------------/ \--------------------/

      \------------------------------------------------------------/

                                  |

                                    Да

                       /-------------------------\

                       |     Трудовой договор    |

                       \-------------------------/

"Актуальная бухгалтерия", N 9, сентябрь 2007 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Ст. 238 п. 3 НК РФ

*(2) Ст. 5 п. 1 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ

*(3) Пост. ФАС Западно-Сибирского округа от 07.05.2007 г. N Ф04-2632/2007(33808-А70-25)

*(4) Пост. ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.07.2007 г. N А33-16906/2006-ФО24440/2007

*(5) Пост. ФАС Московского округа от 21.08.2006 г. N КА-А40/7546-06

*(6) Утв. пост. Госкомстата России от 05.01.2004 г. N 1