Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2012 г. N 19АП-2914/12

г. Воронеж

11 сентября 2012 г.

Дело N А64-912/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 04 сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 сентября 2012 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Колянчиковой Л.А.,

судей: Яковлева А.С.,

Афониной Н.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ляминой А.А.

при участии:

от ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Тамбовского отделения: Рублева Р.С., представитель по доверенности б/н от 02.07.2012 г;

от ООО "Агрофирма": 1) Щербакова О.С., представитель по доверенности б/н от 30.08.2012 г; 2) Шаталова И.Н., представитель по доверенности б/н от 04.07.2012 г;

от ОАО "МРСК Центра" в лице филиала - "Тамбовэнерго": 1) Чугай А.В., представитель по доверенности б/н от 22.06.2012 г; 2) Кувшинников А.Ю., представитель по доверенности б/н от 02.05.2012;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Тамбовского отделения, г. Тамбов, на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 17.04.2012 года по делу N А64-912/2012 (судья Фирсов С.Л.), по иску открытого акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Тамбовского отделения, г. Тамбов, к обществу с ограниченной ответственностью "Агрофирма", с. Красносвободное, Тамбовского района, при участии в деле третьего лица: открытого акционерного общества "МРСК Центра" в лице филиала - "Тамбовэнерго", г. Тамбов, о взыскании задолженности

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Тамбовского отделения, г. Тамбов, обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Агрофирма", с. Красносвободное, Тамбовского р-на о взыскании задолженности по договору энергоснабжения N 1105 от 21.09.2006 года в размере 49 862, 08 рублей.

К участию в деле в качестве третьего лица привлечено открытое акционерное общество "МРСК Центра" в лице филиала - "Тамбовэнерго", г. Тамбов.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 17.04.2012 года по делу N А64-912/2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, открытое акционерное общество "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Тамбовского отделения, г. Тамбов, обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт. По мнению заявителя, факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком установлен и доказан.

Судебные заседания в суде апелляционной инстанции неоднократно откладывались для предоставления сторонами дополнительных доказательств по делу, а именно: предоставления ответчиком журнала контрольного пропускного пункта за декабрь 2011 года, доказательств, что Есиков А.В. не является сотрудником ООО "Агрофирма", снятия в спорный период ноябрь, декабрь 2010 года показаний прибора учета (Меркурий 230 АМ), установленного у ответчика, и направления их в адрес истца; для производства сторонами сверки взаимных расчетов за спорный период ноябрь-декабрь 2011 года; представления доказательств оплаты электроэнергии за ноябрь-декабрь 2011 года по показаниям прибора учета ответчика; в связи с отсутствием показаний прибора учета расчета задолженности ответчика по среднемесячному расходу электроэнергии за соответствующий период предыдущего года либо при отсутствии таких данных, по установленной мощности электроустановок из расчета ее использования в течение 24 часов в сутки.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции 04.09.2012 года представители ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Тамбовского отделения, ОАО "МРСК Центра" в лице филиала - "Тамбовэнерго" поддержали доводы апелляционной жалобы, просят решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт. Представители ООО "Агрофирма" с доводами апелляционной жалобы не согласились, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Через канцелярию апелляционного суда от ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Тамбовского отделения поступили расчет по среднемесячному расходу электроэнергии за период ноябрь-декабрь 2010 года в отношении ООО "Агрофирма", копии счетов-фактур за ноябрь-декабрь 2010 года, копии актов снятия показаний приборов учета электроэнергии.

Все представленные лицами, участвующими в деле, дополнительные доказательства судом апелляционной инстанции приобщены к материалам дела.

При рассмотрении дела в порядке арбитражного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав мнение лиц, участвующих в деле, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса РФ).

Судом установлено, что 21.09.2006 г. между истцом (гарантирующий поставщик) и ответчиком (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1105 (далее - договор), в соответствии с которым истец обязался осуществлять продажу (поставку) электроэнергии, а ответчик обязался принимать и оплачивать потребленную электрическую энергию.

В обоснование своих исковых требований, истец ссылается на проведение 30.12.2011 г. проверки состояния приборов учета электрической энергии потребителя, проведенной представителями филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" (сетевая организации), и выявление факта безучетного потребления потребителем электрической энергии, о чем составлен акт о безучетном пользовании электроэнергией от 30.12.2011 г. N 6800480, в котором зафиксировано нарушение - отсутствие у потребителя коммерческого прибора учета, надлежащим образом принятого в эксплуатацию. Ответчику произведено начисление к оплате 17 513 кВт.ч. за безучетное потребление электрической энергии.

Указанная сетевая организация вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров энергоснабжения, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии в соответствии с полномочиями предусмотренными договором N 1204/09 оказания услуг по передаче электрической энергии от 10.04.2009 г. (заключенного с истцом) и в соответствии с условиями договора энергоснабжения, заключенного между истцом и ответчиком.

В пункте 7 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" содержится определение понятие "безучетное потребление электрической энергии", к которым относятся случаи потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии. Пунктом п. 4.7 договора установлено, что по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию.

В соответствии со ст. 153 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" расчет объема безучетного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки.

Пунктом п. 156 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" стоимость выявленного объема безучетного потребления электрической энергии взыскивается гарантирующим поставщиком с потребителя по договору энергоснабжения на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии со ст. 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдение установленного режима потребления энергии, а также немедленное сообщение энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией, возложена на абонента.

Указанное положение дополнительно закреплено сторонами в договоре энергоснабжения N 1105 от 21.09.2006 г.

В соответствии с п. 3.1.3, 3.1.4, 3.1.6 договора ответчик обязан: вести учет потребленной энергии, осуществлять снятие показаний приборов учета совместно с сетевой организацией, обеспечивать за спой счет замену и проверку расчетных приборов учета электрической энергии, находящихся на балансе потребителя, в установленные для данных приборов учета электрической энергии сроки или при их повреждении, обеспечивать их сохранность и эксплуатацию. Сохранность прибора учета определяется отсутствием следов порчи корпуса прибора или повреждения его внутреннего оборудования, а также сохранностью пломбы и знака маркировки (идентификационного номера).

Частью 1 ст. 541 ГК РФ предусмотрено, что количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

В силу п. 144 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" в случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

Акт от 30.12.2011 г. о безучетном потреблении содержит информацию о контрольном приборе учета, а именно: тип - Протон-к; номер счетчика - 08957086, коэффициент трансформации тока - 100/5, коэффициент трансформатора напряжения - 10000/100, расчетный коэффициент трансформации равен -2000.

На основании п. 155 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 г. N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

На момент последней проверки сетевой организацией прибора учета, установленного в ячейке N 1 подстанции "Тимирязевская" на отходящей к ответчику питающей линии в соответствии с актом снятия показаний от 31.10.2011 г. показания счетчика составляли 49 363 кВт/ч., а на момент составления акта о безучетном пользовании электроэнергией от 30.12.2011 г. N 6800480 показания составили 58 205 кВт/ч., что соответствует расходу электрической энергии по прибору учета 8 842 кВт/ч. С учетом коэффициента трансформации потребление по питающей линии составило 17 684 кВт.ч. Из полученного объема электрической энергии вычитается величина нормативных потерь (за указанный период в количестве 171 кBт/ч.) на участке электрической сети от места установки контрольного прибора учета до прибора учета потребителя, который должен определять объем электрической энергии полученной по точке поставки в соответствии с Приложениями N2,3 договора энергоснабжения. В результате произведенного расчета объем безучетного потребления за период с 01.11.2011 г. по 30.12.2011 г. составил 17 513 кВт/ч.

В случае безучетного потребления электроэнергии энергоснабжающая организация вправе предъявить потребителю требование о возмещении убытков.

В соответствии с п. 6 акта о безучетном потреблении и Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 г. N530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" установлено, что стоимость фактически потребленной электроэнергии должна исчисляться путем умножения объема безучетного потребления электрической энергии, определенного расчетным способом, на тариф, действующий на день обнаружения факта безучетного потребления.

На основании изложенного истец обратился в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к ООО "Агрофирма" о взыскании задолженности за безучетное потребление электрической энергии за период с 01.1 1.2011 г. по 30.12.2011 г. в размере 49 862 руб. 08 коп. и госпошлины в размере 2000 руб.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований. Судебная коллегия апелляционной инстанции считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела. При этом суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований (статья 307 Гражданского кодекса РФ).

По статьям 309-310 Гражданского Кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с частью 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации, к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В силу части 1 статьи 426 Гражданского кодекса РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров. Выполнение работ или оказание услуг, такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Основной особенностью публичного договора является необходимость его заключения коммерческой организацией в обязательном порядке (статья 445 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Заключенный между сторонами договор N 1105 от 21.09.2006 года по своей правовой природе является договором энергоснабжения.

Согласно статье 539 Гражданского Кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По ч. 2 ст. 548 Гражданского кодекса РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 Гражданского кодекса РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Оплата энергии на основании п.1 ст. 544 Гражданского кодекса РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Ранее ОАО "МРСК Центра" претензий к ООО "Агрофирме" о "небалансе" электроэнергии более года не предъявляло, замечаний к прибору учета и месту его установки у ОАО "МРСК Центра" не было. О небалансе потребленной электроэнергии обществу впервые стало известно из письма от 09.11.2011 года N МРСК-ТБ/19-02/4993.

По поводу отказа провести проверку предоставленного прибора учета, у которого, по мнению сотрудников ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго", при визуальном осмотре выявлены нарушения знака визуального контроля и пломбы. ООО "Агрофирма" сообщило письмом от 22.11.2011 года ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" о том, что отказ сотрудников установить прибор учета с жидкокристаллическим дисплеем воспринималось как предвзятое отношение к ООО "Агрофирма", так как прибор учета приобретен в магазине и являлся абсолютно новым, а категоричный отказ установить данный прибор учета выглядело как затягивание времени для взыскания с ООО "Агрофирма" оплаты электроэнергии по нормативам, что со стороны ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" и было предпринято, в нарушение условий договора, согласно которому оплата в данном случае производится по статистическим данным за аналогичный период. Для экономии времени и денег, данный прибор учета обменен в магазине на другой прибор учета Меркурий 230 АМ без замечаний, и 01.11.2011 года установлен сотрудниками ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго", о чем составлен акт N 6807129 о пригодности прибора учета к коммерческому расчету.

Утверждение ОАО "МРСК Центра" "Тамбовэнерго" о том, что класс точности прибора учета Меркурий 230 АМ-03, установленного в КТП, собственником которого является ООО "Агрофирма", ниже класса точности прибора учета Протон - КЦМ-0,5-А2-234, установленного в ПС 35/10 кВа Тимирязевская, не соответствует действительности Согласно акту от 04.04.2012 года о результатах синхронных замеров нагрузок фидера ВЛ-10кВ N 1ПС35/10 кВ Тимирязевская и КТП 0103/400 кВа ООО "Агрофирма" класс точности выше перечисленных приборов учета

одинаков - 0.5 S.

Заключенным 21 сентября 2006 года между ОАО "Тамбовская энергосбытовая компания" и ООО "Агрофирма" договором энергоснабжения N 1105 для сельхозпроизводителей (далее по тексту Договор) и приложениями к нему, контрольный прибор учета, установленный в ВЛ-10кВ N ШС35/10 кВ Тимирязевская, сторонами не согласован.

В соответствии с п. 139 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530"Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", энергосбытовая организация, сетевая организация и потребители, определяют порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического обслуживания и эксплуатации приборов учета, а так же перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств в соответствующих договорах об осуществлении технологического присоединения, оказания услуг по передаче электрической энергии, энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Таким образом, использование в целях определения объема потребленной ООО "Агрофирма" электроэнергии показаний прибора учета, применение которых не предусмотрено действующим законодательством и договором электроснабжения, неправомерно (Постановление ФАС ЦО от 29.09.2011 года по делу N А68-172/2011).

В силу п. 152 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии" по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

В нарушение установленных правил акт N 6800480 от 30 декабря 2011 года о безучетном пользовании электроэнергией юридическими лицами, составлен в отсутствии представителя ООО "Агрофирма", без уведомления ООО "Агрофирма" о времени и месте проведения проверки. Из акта следует, что проверка проведена в отсутствие потребителя отказавшегося от подписи, то есть двумя незаинтересованными лицами зафиксирован отказ от подписи не явившегося лица, что по своей сути является неверным изложением действительных событий составителями акта.

Привлечение двух незаинтересованных лиц к составлению акта не заменяет участия представителя ответчика в проверке, который не мог присутствовать при проведении проверки, так как не был извещен ОАО "МРСК Центра" "Тамбовэнерго" о ее проведении, физически не мог отказаться от подписи акта, поскольку не присутствовал при его составлении.

Соответственно представленный истцом акт составлен с нарушением порядка, предусмотренного законодательством РФ, в связи с чем, не может быть принят в качестве надлежащего доказательства в обоснование факта и объема безучетного потребления электроэнергии ответчиком (Определение ВАС РФ от 13.03.2012 N ВАС-2237/12 по делу N А53-5636/2011, Постановление ФАС Поволжского округа от 17.11.2011 по делу N А06-368/2011, Постановление ФАС Центрального округа от 08 апреля 2011 года по делу N А68-4947/10).

В соответствии с актом N 6800480 от 30 декабря 2011 года расчет производится по показаниям прибора учета, установленного в ячейке N 1 ПС Тимирязевская, что противоречит требованиям п. 155 Постановление Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии". В силу п. 155 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 настоящего документа.

В силу п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

В статье 422 ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В силу п. 1 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон только с момента его заключения.

В силу статей 539, 543 ГК РФ обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящихся в ведении абонента энергетических сетей, исправности и сохранности, используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, возложена на абонента.

Пунктом 3 статьи 543 ГК РФ предусмотрено, что требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), установлено, что владелец объекта, на котором установлен данный прибор учета, обеспечивает его сохранность, целостность и обслуживание (пункт 139).

Пункт 152 Правил N 530 предусматривает, что по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представитель. Отказ потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, либо его представителя от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно отказ от присутствия при его составлении отражается с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии или в отдельном акте, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписанном этими лицами.

Как следует из материалов дела, 30.12.2011 г. при проведении проверки состояния приборов учета электрической энергии потребителя, проведенной представителями филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" (сетевая организации), был выявлен факт безучетного потребления потребителем электрической энергии и составлен акт о безучетном пользовании электроэнергией от 30.12.2011 г. N 6800480, где зафиксировано нарушение - отсутствие у потребителя коммерческого прибора учета, надлежащим образом принятого в эксплуатацию.

Вместе с тем ответчик и третье лицо не отрицают тот факт, что у ответчика имеется прибор учета Меркурий 230 АМ, установленный и опломбированный работниками ОАО "МРСК Центра"- "Тамбоэнерго" 01.11.2011 года и по акту N 6807129 пригоден к коммерческим расчетам.

В акте от 30.12.2011 г. не указано, что прибор учета ответчика неисправен, что на нем отсутствуют необходимые пломбы или наличествуют другие нарушения, свидетельствующие о том, что ответчик каким либо образом воздействовал на прибор учета. Более того, данный акт составлен в отношении контрольного прибора учета Протон-к, а не прибора учета Меркурий 230 АМ, установленного у ответчика 01.11.2011 года и пригодного к коммерческому расчету.

Кроме того, истец представил в суд апелляционной инстанции расчет задолженности ответчика за период ноябрь, декабрь 2011 года в отсутствие показаний прибора учета ответчика по среднемесячному расходу электрической энергии по пункту 6.13 договора энергоснабжения для сельхозтоваропроизводителей от 21.09.2006 года N 1105, в соответствии с которым при непредставлении потребителем показаний расчетных приборов за один месяц и более, расчет производится по среднемесячному расходу электроэнергии за соответствующий период предыдущего года, при отсутствии таких данных, по установленной мощности электроустановок потребителя из расчета их использования в течение 24 часов в сутки. Задолженность ответчика по среднемесячному потреблению за период ноябрь, декабрь составила 10 792, 35 рублей, которая полностью оплачена платежными документами (платежными поручениями и квитанциями) за ноябрь 2011 года, декабрь 2011 года и январь 2012 года.

В силу статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Таким образом, для взыскания убытков лицо, требующее их возмещения, должно доказать, факт нарушения обязательства, наличие причинной связи между допущенным нарушением и возникшими убытками, размер требуемых убытков.

Учитывая изложенные обстоятельства, материалами дела требования истца не доказаны и иск не подлежит удовлетворению.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из положений статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что доказательства представляются лицами, участвующими в деле.

Исходя из принципа состязательности сторон, закрепленного в статье 9 названного Кодекса, а также положений статей 65, 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лицо, не реализовавшее свои процессуальные права на представление доказательств, несет риск неблагоприятных последствий не совершения им соответствующих процессуальных действий.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, апелляционная жалоба не содержит, доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела были полно установлены фактические обстоятельства дела, всесторонне исследованы доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, им дана надлежащая правовая оценка и принято решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

Согласно положениям статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы по государственной пошлине в сумме 2000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя, возврату либо возмещению не подлежат.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 17.04.2012 года по делу N А64-912/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тамбовская энергосбытовая компания" в лице Тамбовского отделения, г. Тамбов - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.А. Колянчикова

Судьи

А.С. Яковлев Н.П. Афонина