Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2012 г. N 09АП-23118/12

г. Москва

24 сентября 2012 г.

Дело N А40-59822/11-155-494

Резолютивная часть постановления объявлена 04 сентября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 сентября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева

судей А.И. Трубицына, М.Е. Верстовой

при ведении протокола секретарем судебного заседания В.О. Тимошенко

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 15.06.2012

по делу N А40-59822/11-155-494, принятое судьей Немчировой С.С.

по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" (ОГРН: 1047855175785, Ленинградская обл., Гагаринский р-н, г. Гатчина, ул. Соборная, 31)

к обществу с ограниченной ответственностью "РУСЭНЕРГОСБЫТ"

(ОГРН: 1027706023058, г. Москва, ул. Б. Якиманка, 38, 4)

третье лицо: открытое акционерное общество "Российские железные дороги"

о взыскании 60 869 651 руб. 33 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: Сидоров С.Н. (по доверенности от 24.08.2012),

Крючков А.П. (по доверенности от 27.08.2012)

от ответчика: Домина А.В. (по доверенности от 26.12.2011)

в судебное заседание не явились представители:

от третьего лица: извещен.

УСТАНОВИЛ

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" (далее - ОАО "МРСК Северо-Запада", истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением, в котором просило взыскать с ответчика Общества с ограниченной ответственностью "РУСЭНЕРГОСБЫТ" (далее - ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" ответчик) задолженность за оказанные услуги по Договору по передаче электрической энергии в размере 60 869 65, ЗЗ руб. за сентябрь- декабрь 2010 г., состоящую из 7 357 155,38 руб. - задолженности по заявленной мощности, 52 986 636,17 руб. - задолженности по оплате превышения заявленной мощности, 525 859,71 руб. - задолженности по оплате потерь электроэнергии, согласно дополнительным пояснениям от 12.03.2012 г., содержащим окончательный расчет исковых требований (т.3 л.д. 1-7).

Определением суда от 08.09.2011 г. к участию в деле в качестве третьего лица, н заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО "РЖД".

Решением суда от 15 июня 2012 года исковые требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 17 399 183,82 руб. долга.

При этом суд указал, что предельная величина заявленной ответчиком мощности в период с сентября по декабрь 2010 г. составила 98,731 МВт, что сторонами не оспаривается.

Следовательно, допустимая к потреблению величина мощности, за превышение которой у истца возникает право произвести расчет стоимости своих услуг в порядке пп. "а" п. 14 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии составляет 108,604 МВт. (98,731 МВт + допустимое 10%-ое превышение).

С учетом положений вышеприведенных правовых норм суд пришел к выводу о том, что ответчиком допущено превышение величины допустимой к потреблению мощности в сентябре 2010 г. на 11,193 МВт, в октябре 2010 г. превышения не было, в ноябре 2010 г. на 14,870 МВт, в декабре 2010 г. на 19,514 МВт.

При стоимости 1 МВт в 323 520 руб. стоимость превышения с учетом НДС составила за сентябрь 2010 г. - 4 272 968 руб. 04 коп., за ноябрь 2010 г. - 5 676 676 руб. 03 коп., за декабрь 2010 г. - 7 449 539 руб.75коп., всего 17 399 183 руб. 82 коп.

С решением не согласился истец, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

По мнению заявителя жалобы, суд первой инстанции, взыскав только стоимость превышения мощности, необоснованно отказал в иске о взыскании долга по заявленной мощности и компенсации потерь в сетях.

Ответчик просит решение суда оставить в силе, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 15 июня 2012 г. подлежащим изменению в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела, 27.10.2004 г. между ОАО "Вологдаэнерго" (исполнитель, впоследствии присоединено к ОАО "МРСК Северо-Запада") и ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" (заказчик) был заключен договор N ВЭП -04/0553 на оказание услуг по передаче электроэнергии (далее - договор), в редакции протокола разногласий от 27.10.2004.

В соответствии с п. 1.1., 4.2., 5.3. договора исполнитель принял на себя обязательство оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии в согласованном сторонами объеме, а заказчик обязался своевременно и в полном объеме оплачивать услуги исполнителя.

В соответствии с п. 2.4. договора совокупная заявленная (договорная) мощность абонента и количество электроэнергии, подлежащей передаче по сетям исполнителя определены сторонами в приложении N 1.

В соответствии с п. 4.9. договора исполнитель обязался ежемесячно формировать и предоставлять заказчику акт об оказании услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с п.п. 7.1., 7.2. договора фактическое количество электрической энергии ежемесячно передаваемой исполнителем для заказчика определяется на основании акта приема-передачи электрической энергии. Стоимость услуг исполнителя по передаче электрической энергии определяется исходя из фактически переданного объема электрической энергии в соответствии с данными НП "АТС", умноженного на тариф за услуги по передаче электрической энергии, величина которого устанавливается в соответствии с действующим законодательством.

Во исполнение условий договора истец ОАО "МРСК Северо-Запада" в период с сентября по декабрь 2010 г. оказал ответчику ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ" услуги по передаче электрической энергии и направил ответчику акты об оказании услуг и счета- фактуры на оплату услуг. Счета-фактуры ответчиком были оплачены частично, акты об оказании услуг подписаны с разногласиями, изложенными в актах разногласий. Разногласия сторон касаются величины заявленной мощности и объемов переданной электрической энергии.

Удовлетворяя исковые требования только в отношении превышения величины заявленной мощности более, чем на 10%, суд первой инстанции не указал мотивов, по которым отказал в требованиях истца о взыскании 7 357 155,38 руб. задолженности по оплате заявленной мощности.

Поскольку расчет истца выполнен на основании признаваемой самим ответчиком заявленной мощности 98,731 МВт и представляет собой разницу между мощностью необоснованно указанную ответчиком в актах разногласий к актам об оказании услуг по передаче электрической энергии с мощностью 98,731 МВт, умноженной на тариф 323 520 руб./МВт, суд апелляционной инстанции признает его методологически верным и соответствующим условиям п. 7.2. договора.

В этой связи, требование истца о взыскании 7 357 155,38 руб. задолженности по заявленной мощности подлежит удовлетворению (ст.ст. 309, 310 ГК РФ).

При этом не может быть принята во внимание ссылка ответчика на Постановление N 09 АП-35383/2011 от 09.02.2012 г. по делу N А40-136154/10-83-1170, принятое в отношении предшествующего периода (январь-август 2010 года), поскольку, как следует из мотивировочной части, указанного судебного акта, в деле N А40-136154/10-83-1170 предметом иска о взыскании 108 724 417,18 руб. являлось только требование о взыскании превышения заказчиком величины заявленной мощности более чем на 10%.

Таким образом, о невозможности взыскания заявленной мощности и допущенного превышения заявленной мощности суды апелляционной и кассационной инстанций по делу N А40-136154/10-83-1170 не высказывались.

При таких обстоятельствах, исковые требования истца подлежат удовлетворению в сумме 24 756 339,20 руб. (17 399 183,82 руб. - стоимость превышения заявленной мощности за сентябрь, ноябрь, декабрь 2010 г. + 7 357 155,38 руб. сама заявленная мощность за сентябрь-декабрь 2010 г.).

Иное толкование невозможно, так как означало бы дарение заявленной мощности ответчику, что ст. 575 ГК РФ запрещает.

В отношения взыскания 525 859,78 руб. задолженности по оплате потерь, возникающих в сетях смежной сетевой компании ОАО "РЖД", в иске следует отказать, поскольку подобного обязательства договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 27.10.2004 г. на ответчика не возлагает.

Более того, согласно п.п. 51, 52 Правил недискриминационного доступа, сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Согласно ответу РЭК по Вологодской области от 06.02.2010 г. N 212, структура полезного отпуска, принятого для расчета единых котловых тарифов на услуги по передаче электроэнергии, не предусматривает оплату ответчиком технологических потерь в сетях ОАО "РЖД" ответчиком.

Расходы по оплате госпошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы относятся на стороны пропорционально размеру удовле6творенных исковых требований, в результате чего с ответчика в пользу истца следует взыскать 82 155,56 руб. (ст. 110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15 июня 2012 года по делу N А40- 59822/11-155-494 оставить изменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "РУСЭНЕРГОСБЫТ" (ОГРН: 1027706023058, г. Москва, ул. Б. Якиманка, 38, 4) в пользу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо-Запада" (ОГРН: 1047855175785, Ленинградская обл., Гагаринский р-н, г. Гатчина, ул. Соборная, 31) 24 756 339, 20 руб. задолженности, 82 155,56 руб. в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы, в остальной части иска отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

А.И. Трубицын М.Е. Верстова