Комментарий к письму Минфина России от 10.09.2007 N 03-03-06/3/18 ("Консультант. Комментарии к документам для бухгалтера", N 22, ноябрь 2007 г.)

Комментарий к письму Минфина России от 10.09.2007 N 03-03-06/3/18

С 2004 года страховые компании обязаны были заключать со страховыми агентами гражданско-правовые соглашения. До этого никаких "договорных" требований законодательство не устанавливало. Нужно ли расторгать трудовые договоры, заключенные до 2004 года, и заключать новые, "гражданские"?

Финансисты в комментируемом письме сообщили, что в их полномочия не входит консультирование по вопросам соблюдения трудового законодательства. Поэтому за разъяснениями мы обратились в Роструд. Но обо всем по порядку.

Два договора: в чем разница?

Для начала разберемся, в чем состоит отличие трудового договора от гражданско-правового.

В соответствии с трудовым договором работник выполняет не разовое задание, а работы определенного рода, подчиняется внутреннему распорядку, выполняет распоряжения работодателя, за несоблюдение которых несет дисциплинарную ответственность. Об этом напомнили судьи в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-4217/06-Ф02-5620/06-С1. Кроме того, сотруднику предоставляются социальные гарантии. Поступая на работу, соискатель пишет заявление о приеме, его зачисляют в штат компании, назначают зарплату в соответствии с тарифными ставками и окладами, вносят необходимые записи в трудовую книжку. Руководитель издает приказ, в котором указывает профессию или должность новичка, размер зарплаты, дату начала работы и т.д.

Основные виды гражданских договоров, с которыми "путают" трудовые, - это договор подряда и договор возмездного оказания услуг. Правила, регламентирующие порядок составления таких соглашений, устанавливают главы 38 и 39 части второй Гражданского кодекса.

В отличие от трудовых договоров выплаты по гражданско-правовым соглашениям производят за результат работы, а не за процесс ее выполнения, работник не включается в штатное расписание и не получает социальной поддержки (письмо УМНС России по г. Москве от 18.03.2004 N 28-11/17668).

В целях налогового учета с выплат по гражданским договорам не надо перечислять взносы в ФСС. Если в соглашении не установлены соответствующие обязательства работодателя, не начисляются также взносы "по травме".

Был договор трудовой, стал гражданско-правовой

С 2004 года страховые компании, принимая на работу страховых агентов, должны заключать с ними гражданско-правовые договоры. Виной всему изменения, внесенные в Закон от 27.11.92 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации", в частности обновленная трактовка понятия "страховой агент". Напомним, что до 2004 года с агентами заключали трудовые договоры, в соответствии с которыми выплачивали вознаграждения за заключение соглашений со страхователями, компенсации за неиспользованный отпуск, за проезд, различные премии и т.п.

Возникает вопрос: следует ли компаниям, которые до 2004 года заключали трудовые договоры со своими агентами, расторгать эти соглашения?

В соответствии с нормами законодательства запрет на заключение трудовых договоров не зависит от того, в какой отрасли работает компания. К тому же кодекс не предусматривает права фирмы на расторжение договора с работником в связи с особенностями отраслевого законодательства.

Как расторгнуть договор?

В комментируемом письме Минфин сообщил, что если трудовые договоры с агентами не были расторгнуты на законных основаниях, то выплаты, произведенные в соответствии с этими договорами, и сумму ЕСН с них можно отнести на расходы по налогу на прибыль. Однако о каких "законных основаниях" идет речь, финансисты не уточнили. Также в письме отмечается, что консультации по вопросам толкования трудового законодательства входят в компетенцию Федеральной службы по труду и занятости.

С этим вопросом мы и обратились к начальнику Правового управления Роструда Шкловцу И.И.:

- Действительно, до внесения указанных поправок (они вступили в силу 16 января 2004 года) законодательство не устанавливало форму договора, на основании которого страховые агенты могли осуществлять свою деятельность. Таким образом, с ними заключали как трудовые, так и гражданско-правовые договоры.

В разделе I Квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и других служащих, утвержденного постановлением Минтруда России от21.08.98 N 37, указана должность страхового агента, что является основанием для заключения с гражданами, принимаемыми на работу по этой должности, трудовых договоров.

Со дня вступления в силу изменений со страховыми агентами следует заключать гражданско-правовые договоры.

Вместе с тем ни Трудовой кодекс, ни федеральные законы не содержат оснований для расторжения трудовых договоров, заключенных до 16 января 2004 года. Нет в законодательстве и положений, предусматривающих замену трудовых договоров со страховыми агентами на гражданско-правовые.

Таким образом, трудовые договоры, заключенные со страховыми агентами до указанной даты, могут быть расторгнуты только по основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом, в частности по соглашению сторон, по инициативе работника, в связи с истечением срока действия и т.п.

"Консультант. Комментарии к документам для бухгалтера", N 22, ноябрь 2007 г.