Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 25 сентября 2012 г. N 03АП-3604/12

г. Красноярск

25 сентября 2012 г.

Дело N А33-6653/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "11" сентября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен "25" сентября 2012 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Магда О.В., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савицкас Н.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" - Панариной Т.С., представителя по доверенности от 23.12.2011,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Овчинникова Валерия Михайловича, Ординой Анны Валерьевны,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от "03" июля 2012 года по делу N А33-6653/2012, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

Овчинников Валерий Михайлович, Ордина Анна Валерьевна, Гоца Николай Васильевич обратились в Арбитражный суд города Москвы края с иском к закрытому акционерному обществу "Компьютершер Регистратор" (далее - ЗАО "Компьютершер Регистратор", ОГРН 1027739063087, ИНН 7705038503), открытому акционерному обществу "Горно-металлургическая компания "Норильский Никель" (далее - ОАО "ГМК "Норильский никель", ОГРН 1028400000298, ИНН 8401005730):

- о признании нарушенными права группы граждан, выразившееся в отказе принять письменные заявления о продаже ценных бумаг, представленные лично по адресу, указанному в приложении и повлекшее нарушение интересов владельцев ценных бумаг в неполучении гарантированной премии;

- обязании ответчиков восстановить нарушенное право, путем принятия заявки на продажу обыкновенных акций владельцев ценных бумаг в целях выкупа в соответствии с условиями Меморандума от 27.09.2011.

Определением от 29 декабря 2011 года исковое заявление принято к производству Арбитражного суда г. Москвы, присвоен номер дела N А40-9555/2012.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09 февраля 2012 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2012 года, удовлетворено ходатайство ОАО "ГМК "Норильский никель" о передаче дела по подсудности в Арбитражный суд Красноярского края.

10.04.2012 в Арбитражный суд г. Москвы от истцов поступило заявление от 05.04.2012 об отказе от исковых требований, в котором истцы просят производство по делу А40-9555/12 прекратить.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 02 мая 2012 года исковое заявление принято к производству, возбуждено производство по делу.

18.06.2012 от Ординой А.В. в материалы дела поступило заявление об отзыве отказа от иска.

18.06.2012 от истцов Овчинникова В.М., Ординой А. В. в материалы дела поступило заявление об уточнении требований к каждому из ответчиков, в котором истцы Овчинников В.М., Ордина А. В. просят взыскать с ответчиков солидарно убытки в пользу Ординой А.В. в сумме 381 178 рублей, в пользу Овчинникова В.М. - 375 908 рублей.

В судебном заседании 26.06.2012 Овчинников В.М. заявил, что поддерживает указанное ходатайство и заявляет требование о взыскании убытков, как дополнительное требование по отношению к ранее заявленному требованию о признании нарушенными права группы граждан, выразившееся в отказе принять письменные заявления о продаже ценных бумаг, представленные лично по адресу, указанному в приложении и повлекшее нарушение интересов владельцев ценных бумаг в неполучении гарантированной премии.

Судом первой инстанции отказано в принятии уточнений исковых требований в связи с тем, что требование о взыскании убытков является дополнительным требованием к ранее предъявленному истцами требованию, иск рассмотрен с учетом первоначально заявленных требований.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 03 июля 2012 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с данным решением, Овчинников В.М., Ордина А.В., Гоца Н.В. обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- настоящий спор не является корпоративным и не относится к исключительной подсудности в соответствии с частью 2 статьи 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации;

- настоящий спор возник из предварительного договора в городе Москве и должен рассматриваться в Арбитражном суде г. Москвы;

- рассмотрев дело по первоначально заявленным требованиям, без учета заявления истцов об уточнении предмета иска и вынесенного определения о принятии иска к производству, а также доведенных до суда других судебных актов, Арбитражный суд г. Москвы фактически самостоятельно изменил предмет иска, тем самым вышел за пределы своих полномочий;

- к производству Арбитражного суда Красноярского края было принято одно из исковых требований - о признании нарушенными права группы граждан, выразившееся в отказе принято письменные заявления о продаже ценных бумаг, второе требование - об обязании ответчиков восстановить нарушенное право путем принятия заявок на выкуп акций согласно условиям Меморандума от 27.09.2011 не было принято судом к производству;

- возникновение очереди граждан по вине агента послужило препятствием для осуществления свободной передачи заявки, которая была представлена истцами лично по указанному адресу до срока окончания программы приема заявок;

- ответчиком не представлены доказательства отсутствия вины в своевременном осуществлении действий по принятию доставленных истцами заявок в рабочие часы и в сроки объявленного выкупа акций.

ЗАО "Компьтершер Регистратор" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- настоящий спор возник в связи с реализацией истцами своего права на продажу принадлежащих им акций ОАО "ГМК "Норильский никель", в соответствии с пунктом 2 статьи 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относится к корпоративным спорам и подлежит рассмотрению в арбитражном суде по месту нахождения ОАО "ГМК Норильский никель", которое зарегистрировано в Красноярском крае;

- истцами не представлены доказательства нарушения их прав и законных интересов со стороны ответчиков;

- статья 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" не применима к рассматриваемым отношениям, поскольку ОАО "ГМК "Норильский никель" не объявляло о выкупе собственных акций;

- Меморандум компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." от 27.09.2011 не может быть расценен как добровольное или обязательное предложение, на которое должны распространяться положения статьи 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах";

- заполнение истцами заявки на продажу акций накануне истечения сроков действия программы приобретения возлагает на них риски, связанные с невозможностью воспользоваться условиями программы приобретения, объявленными компанией "Norilsk Nikel Investments Ltd.", но не ограничивает прав истцов на продажу акций ОАО "ГМК "Норильский никель" любому другому покупателю.

ОАО "ГМК "Норильский никель" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало следующее:

- Овчинников В.М., Ордина А.В. и Гоца Н.В. заявки в Компьютершер не представляли;

- заявление истцами отказа от части исковых требований до разрешения вопроса о передаче иска для рассмотрения по подсудности не влияет на признание возникшего спора корпоративным;

- решение суда об отказе в иске в связи с избранием истцами ненадлежащего способа защиты гражданских прав соответствует правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженной в Определении от 19.05.2009 N ВАС-5794/09;

- сама по себе заявка на продажу акций ОАО "ГМК "Норильский никель" по смыслу норм Гражданского кодекса Российской Федерации не является объектом гражданских прав (вещью) в рассматриваемых правоотношениях, а является способом предложения к продаже принадлежащих истцам акций, являющихся объектом гражданских прав;

- истцами не представлены доказательства того, что они не смогли вовремя подать заявку на продажу акций по вине компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." или ЗАО "Компьютершер Регистратор";

- ни компания "Norilsk Nikel Investments Ltd.", ни ЗАО "Компьютершер Регистратор" не сокращали сроки подачи заявок по сравнению с теми, которые были определены в Меморандуме, прием заявок осуществлялся в часы работ Регистратора по шести адресам;

- из отчета брокера ООО "Неттрейдер" следует, что акции ОАО "ГМК Норильский никель" были куплены истцами Овчинниковым В.М. и Ординой А.В. исключительно в целях получения прибыли на перепродаже этих акций незадолго до окончания срока приема заявок в рамках Программы приобретения акций ОАО "ГМК "Норильский никель";

- истцами не доказано, что в силу закона у ответчиков возникла обязанность по приобретению у истцов акций ОАО "ГМК "Норильский никель";

- вывод о неприменении к спорным правоотношениям положений статьи 72, главы IX Федерального закона "Об акционерных обществах" поддержан Федеральной службой по финансовым рынкам;

- не применима к спорным правоотношениям и статья 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку ни Гражданским кодексом Российской Федерации, ни иными законами не предусмотрено, что договор купли-продажи акций, являющийся обычной сделкой по приобретению акций, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, обязателен к заключению покупателем;

- истцами не были соблюдены условия подачи заявки на продажу акций, в связи с чем у компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." не возникла обязанность по заключению договора купли-продажи акций на условиях Меморандума или Программы приобретения.

Истцы, а также ответчик, ЗАО "Компьютершер Регистратор", надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие.

Представитель ОАО "ГМК "Норильский никель" поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

27.09.2011 Компания "Norilsk Nikel Investments Ltd." утвердила Меморандум в отношении приобретения с оплатой денежными средствами не более 14 705 882 выпущенных и размещенных обыкновенных акций номинальной стоимостью 1,00 рубль каждая ("Обыкновенные акции"), включая американские депозитарные акции ("АДА"), предоставляющие права в отношении обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель" по цене 306,00 долларов США за одну обыкновенную акцию или 30,60 долларов США за одну АДА (далее - Меморандум).

В Меморандуме указано, что компания "Norilsk Nikel Investments Ltd.", являющаяся прямым дочерним обществом, полностью принадлежащим ОАО "ГМК "Норильский никель", намеревается приобрести у определенных акционеров Норильского никеля выпущенные и размещенные обыкновенные акции и АДА в количестве не более 14 705 882 обыкновенных акций (включая обыкновенные акции и АДА) по цене 306,00 долларов США за обыкновенную акцию или 30,60 долларов США за одну АДА на условиях, изложенных в Меморандуме.

Срок действия программы приобретения начинается в 16.00 ч. по московскому времени 28 сентября 2011 г. и заканчивается в 16.00 ч. по московскому времени 28 октября 2011 г., если срок действия программы приобретения не будет продлен компанией "Norilsk Nikel Investments Ltd." по её усмотрению. Компания "Norilsk Nikel Investments Ltd." сохраняет за собой право вносить изменения или продлевать срок действия программы приобретения по своему собственному усмотрению или прекратить её, если определенные условия её реализации не будут соблюдены.

В разделе 4 Меморандума регламентирован Порядок подачи заявок, согласно пункту 1 которого обыкновенные акции будут предложены к продаже надлежащим образом, если заявка на продажу обыкновенных акций вместе с иными документами, которые должны быть приложены к ней, договор купли-продажи акций и, если применимо, передаточное распоряжение в отношении обыкновенных акций, представлены в Компьютершер до окончания соответствующих сроков, установленных для подачи таких документов. Заполненные Заявки на продажу обыкновенных акций должны быть представлены лично владельцами ценных бумаг или их уполномоченными представителями или номинальными держателями, действующими на основании нотариально удостоверенных доверенностей, в Компьютершер по указанным адресам, в том числе по адресу: ЗАО "Компьютершер Регистратор" г. Москва, ул. Ивана Франко, д. 8. Приниматься к рассмотрению будут только те заявки, которые будут фактически представлены в Компьютершер по указанным адресам до окончания срока в течение обычных часов работы Компьютершер.

В разделе 10 Меморандума указано, что компания "Norilsk Nikel Investments Ltd." заключила договор с Компьютершер и ООО "Компьютершер" для целей настоящей программы приобретения, с тем, чтобы владельцы ценных бумаг, подающие заявки на продажу обыкновенных акций в соответствии с настоящей программой приобретения, подавали заявки в Компьютершер. Компьютершер получит обоснованное и принятое вознаграждение в связи с осуществлением указанной деятельности.

В Меморандуме приведена форма Заявки N 1 для акционеров - физических лиц, Инструкция к Заявке на продажу обыкновенных акций в пункте 10 которой указано, что акционеры, права на обыкновенные акции которых учитываются на счетах депо в депозитарии (у номинального держателя), намеревающиеся самостоятельно подать Заявку, должны следовать следующей процедуре:

- надлежащим образом заполнить и подписать Заявку;

- предъявить Компьютершер выписку со счета депо акционера о количестве обыкновенных акций, принадлежащих ему на дату, не более, чем пять рабочих дней предшествующую дате подачи Заявки;

- при подаче Заявки предъявить Компьютершер комплект документов, аналогичный комплекту документов (и способу их составления и заверения), предусмотренному действующим законодательством для открытия лицевого счета в реестре, для проверки статуса соответствующего акционера, в том числе в отношении акционера -физического лица: паспорт или документ, его заменяющий;

- исполнить другие требования и представить другие документы, которые требуются в соответствии с Меморандумом и настоящей Заявкой.

Овчинников Валерий Михайлович 27.10.2011 заполнил заявку на продажу обыкновенных акций, в которой указал, что является владельцем 100 обыкновенных именных акций ОАО "ГМК "Норильский никель", и в соответствии с условиями Меморандума от 27.09.2011 заявил о своем желании продать компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." обыкновенные акции в количестве 100 шт.

В соответствии с выпиской N 0953 по счету депо N NTS/000/00005644 депонента Овчинникова В.М. по состоянию на 26.10.2011 учитывается 100 шт. акций ОАО "ГМК "Норильский никель", N 1-01-40155-F от 12.12.2006. Место хранения НКО ЗАО НРД.

Ордина Анна Валерьевна 26.10.2011 заполнила заявку на продажу обыкновенных акций, в которой указала, что является владельцем 100 обыкновенных именных акций ОАО "ГМК "Норильский никель", и в соответствии с условиями Меморандума от 27.09.2011 заявила о своем желании продать компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." обыкновенные акции в количестве 100 шт.

В соответствии с выпиской N 0952 по счету депо N NTS/000/00011236 депонента Ординой А.В. по состоянию на 26.10.2011 учитывается 100 шт. акций ОАО "ГМК "Норильский никель", N 1-01-40155-F от 12.12.2006. Место хранения НКО ЗАО НРД.

Гоца Николай Васильевич 18.10.2011 заполнил заявку на продажу обыкновенных акций, в которой указал, что является владельцем 100 обыкновенных именных акций ОАО "ГМК "Норильский никель", и в соответствии с условиями Меморандума от 27.09.2011 заявил о своем желании продать компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." обыкновенные акции в количестве 100 шт.

В соответствии с выпиской о состоянии счета депо N Р007244 по счету депо Гоца Н.В. по состоянию на 18.10.2011 учитывается 100 шт. акций ОАО "ГМК "Норильский никель", N 1-01-40155-F от 12.12.2006.

В материалы дела представлено Коллективное обращение акционеров ОАО "ГМК Норильский никель" в Совет директоров ОАО "Норильский никель", в компанию "Norilsk Nikel Investments Ltd.", в Федеральную службу по финансовым рынкам Российской Федерации, в котором они уведомляли, что в процессе реализации программы обратного выкупа акций ОАО "Норильский никель", осуществляемой ЗАО "Компьютершер Регистратор", допущены серьезные нарушения в работе, повлекшие нарушение прав акционеров. В обращении указано, что по состоянию на 14.00 ч. 28.10.2011 регистратором приняты заявки от акционеров, включенных в список желающих на 18.10.2011 (1902 человека), лишь _ от количества всех желающих, список которых ведется совместно с регистратором). Причина - не обеспечение ЗАО "Компьютершер Регистратор" приема заявок на обратный выкуп акций у акционеров ввиду низкого профессионализма и организаторских способностей последнего. Далее указано, что это является нарушением прав акционеров и условий Меморандума.

Определением Федеральной службы по финансовым рынкам от 14.12.2011 N 11-82/оп-отк отказано в возбуждении дела об административном правонарушении по обращению акционера ОАО "ГМК Норильский никель" Овчинникова Валерия Михайловича от 31.10.2011 в отношении действий ЗАО "Компьютершер Регистратор" по приему заявок на продажу компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." обыкновенных акций ОАО "ГМК Норильский никель".

В соответствии с выпиской N 1286 по счету депо N NTS/000/00011236 Ординой Анны Валерьевны по эмитенту ОАО "ГМК Норильский никель" за период с 25.10.2011 по 09.12.2011: 26.10.2011 совершена покупка 100 шт. акций ОАО "ГМК Норильский никель", 07.12.2011 совершена продажа 80 шт., а 08.12.2011 - 100 шт. акций ОАО "ГМК Норильский никель".

В соответствии с выпиской N 1287 по счету депо N NTS/000/0005644 Овчинникова Валерия Михайловича по эмитенту ОАО "ГМК Норильский никель" за период с 25.10.2011 по 07.12.2011: 25.10.2011 совершена покупка 100 шт., 05.12.2011 совершена покупка 100 шт. акций ОАО "ГМК Норильский никель", 05.12.2011 совершена продажа 97 шт., 06.12.2011 совершена покупка 99 шт., 06.12.2011 совершена продажа 299 шт. акций ОАО "ГМК Норильский никель".

Определением Дорогомиловского районного суда города Москвы от 11.11.2011 возвращено исковое заявление Овчинникова В.М., Ординой А.В., Гоца Н.В. к ЗАО "Компьютершер Регистратор" о признании нарушенными прав группы граждан, как неподведомственное Дорогомиловскому районному суду г. Москвы.

Полагая, что ЗАО "Компьютершер Регистратор" и ОАО "ГМК "Норильский никель" не обеспечили условия для подачи заявок и тем самым нарушили право истцов на принятие от них заявок и право на получение от компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." гарантированной премии в соответствии с условиями Меморандума от 27.09.2011, истцы обратились в арбитражный суд с настоящим иском. В качестве правового основания настоящего иска истцами указаны пункт 2 статьи 1, статьи 401, пункт 3 статьи 438, пункты 2, 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 1 статьи 31, абзац 3 пункта 4 статьи 72, пункт 4 статьи 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в порядке установленными Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Как усматривается из материалов дела, истцами заявлено требование о признании нарушенными права группы граждан, выразившееся в отказе принять письменные заявления о продаже ценных бумаг, представленные лично по адресу, указанному в приложении и повлекшее нарушение интересов владельцев ценных бумаг в неполучении гарантированной премии. Требования истцов основаны на том, что ЗАО "Компьютершер Регистратор" не приняло у них заявки на продажу акций ОАО "ГМК Норильский никель", о покупке которых заявила компания "Norilsk Nikel Investments Ltd." в утвержденном ею Меморандуме от 27.09.2011.

В силу пункта 2 статьи 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации споры, связанные с принадлежностью акций, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав, относятся к корпоративным спорам.

Принимая во внимание, что истцами заявлено требование об обязании ответчиков восстановить нарушенное право путем принятия заявки на продажу обыкновенных акций владельцев ценных бумаг в целях выкупа в соответствии с условиями Меморандума от 27.09.2011, то есть требование, связанное с реализацией прав, вытекающих из акций, то указанный спор относится к корпоративным.

В соответствии с частью 4.1 статьи 38 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исковое заявление или заявление по спору, указанному в статье 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подается в арбитражный суд по месту нахождения юридического лица, указанного в статье 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Поскольку ОАО "ГМК "Норильский никель" зарегистрировано в г. Дудинке Красноярского края, то настоящий иск правомерно рассмотрен Арбитражным судом Красноярского края.

Доводы истцов о нарушении правил подсудности со ссылкой на то, что настоящий спор возник из предварительного договора в городе Москве и должен рассматриваться в Арбитражном суде г. Москвы, признаются несостоятельными.

Так, определением Арбитражного суда г. Москвы от 09 февраля 2012 года настоящий спор передан по подсудности на рассмотрение в Арбитражный суд Красноярского края. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 февраля 2012 года указанное определение оставлено без изменения.

Ссылки истцов на то, что Арбитражным судом г. Москвы не устанавливались обстоятельства, послужившие основанием для передачи дела в Арбитражный суд Красноярского края, не принимаются судом апелляционной инстанции. Так, в случае несогласия с выводами Арбитражного суда г. Москвы, Девятого арбитражного апелляционного суда о подсудности настоящего спора Арбитражному суду Красноярского края, истцы не лишены были права обжаловать данные судебные акты в предусмотренном законом порядке. В силу части 4 статьи 39 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело, направленное из одного арбитражного суда в другой, должно быть принято к рассмотрению судом, в который оно направлено. Споры о подсудности между арбитражными судами в Российской Федерации не допускаются.

В качестве правового основания настоящего иска истцами указаны пункт 2 статьи 1, статьи 401, пункт 3 статьи 438, пункты 2, 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 1 статьи 31, абзац 3 пункта 4 статьи 72, пункт 4 статьи 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Согласно пункту 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Обращаясь в суд с настоящим иском, истцы ссылаются на то, что ЗАО "Компьютершер Регистратор" необоснованно не приняло у них заявки на продажу акций ОАО "ГМК Норильский никель", о покупке которых заявила компания "Norilsk Nikel Investments Ltd." в утвержденном ею Меморандуме от 27.09.2011.

Суд первой инстанции правильно указал, что по своей правовой природе Меморандум компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." от 27.09.2011, в котором объявлено о приобретении с оплатой денежными средствами не более 14 705 882 обыкновенных акций ОАО "ГМК "Норильский никель", является офертой, т.е. предложением, в котором определенно выражено намерение указанной компании считать себя заключившей договор купли-продажи акций ОАО "ГМК Норильский никель" с лицом, которым будет принято предложение. В соответствии с разделом 4 Меморандума подача заявки является согласием на продажу акций на условиях Меморандума. В соответствии с разделом 4 Меморандума подача заявки является согласием на продажу акций на условиях Меморандума.

В соответствии с пунктом 3 статьи 438 Гражданского кодекса Российской Федерации совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

В Меморандуме компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." предусмотрено, что акции будут предложены к продаже надлежащим образом, если заявка на продажу обыкновенных акций вместе с иными документами, которые должны быть приложены к ней, договор купли-продажи акций и, если применимо, передаточное распоряжение в отношении обыкновенных акций, представлены в Компьютершер до окончания соответствующих сроков, установленных для подачи таких документов. Заполненные Заявки на продажу обыкновенных акций должны быть представлены лично владельцами ценных бумаг или их уполномоченными представителями или номинальными держателями, действующими на основании нотариально удостоверенных доверенностей, в Компьютершер.

По условиям Меморандума срок действия программы приобретения акций ОАО "ГМК "Норильский никель" был определен периодом в 30 календарных дней - с 28.09.2011 по 28.10.2011.

Из искового заявления следует, что истцам не удалось подать заявку на продажу акций в ЗАО "Компьютершер Регистратор" из-за большого количества граждан, желающих продать акции, о покупке которых компания "Norilsk Nikel Investments Ltd." заявила.

Вместе с тем из материалов дела следует, что истцы Овчинников В.М. и Ордина А.В. заполнили заявку на продажу акций ОАО "ГМК "Норильский никель" накануне истечения срока действия программы приобретения - 27.10.2011 и 26.10.2011 соответственно. Гоца Н.В. заполнил заявку за 10 дней до истечения срока действия программы приобретения - 18.10.2011. Заполнение истцами заявки на продажу акций накануне истечения сроков действия программы приобретения возлагает на них риски, связанные с невозможностью воспользоваться условиями программы приобретения, объявленными компанией "Norilsk Nikel Investments Ltd.", но не ограничивает прав истцов на продажу акций ОАО "ГМК "Норильский никель" любому другому покупателю. Из материалов дела следует, что истцы воспользовались своим правом на реализацию акций ОАО "ГМК "Норильский никель" после истечения сроков действия программы приобретения и до подачи рассматриваемого иска в арбитражный суд. Факт продажи истцами акций, кроме представленных в материалы дела выписок по счету депо, подтверждается самими истцами.

Таким образом, утверждение истцов о наличии в действиях ответчиков ограничения оборота вещей является несостоятельным.

Ссылки истцов на то, что заключение договора купли-продажи акций ОАО "ГМК "Норильский никель" с истцами для ответчиков является обязательным в силу пунктов 2, 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 72, статьи 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах" правомерно отклонены судом первой инстанции.

В соответствии со статьей 445 Гражданского кодекса Российской Федерации договор заключается в обязательном порядке, когда законом предусмотрена обязанность его заключения для стороны, получившей оферту, или для стороны, направившей оферту.

Между тем, в статье 72 Федерального закона "Об акционерных обществах" регламентированы вопросы приобретения акций самим акционерным обществом, эмитентом акций, у своих акционеров.

Объявление о покупке акций ОАО "ГМК Норильский никель" его дочерней компанией "Norilsk Nikel Investments Ltd.", которая является самостоятельным юридическим лицом, не означает, что выкуп акций осуществляет само акционерное общество, акции которого приобретались. Доказательства того, что ОАО "ГМК Норильский никель" объявляло о выкупе своих акций у акционеров, в материалы дела не представлено.

Ссылки истцов на то, что обязанность по выкупу акций возникла в силу статьи 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах", признаются несостоятельными.

Так, статья 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах" устанавливает обязанности открытого акционерного общества после получения добровольного или обязательного предложения о приобретении акций лицом, намеревающимся приобрести или приобретшим более 30% голосующих акций общества.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствуют документы, свидетельствующие о том, что компания "Norilsk Nikel Investments Ltd." является лицом, владеющим более 30% акций ОАО "ГМК "Норильский никель".

В соответствии с Меморандумом компания "Norilsk Nikel Investments Ltd." от 27.09.2011 намеревалась приобрести у определенных акционеров ОАО "ГМК "Норильский никель" выпущенные и размещенные обыкновенные акции и АДА в количестве не долее 147 05 882 обыкновенных акций и АДА или примерно 7,7%. Таким образом, Меморандум компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." от 27.09.2011 не может быть расценен как добровольное или обязательное предложение, на которое должны распространяться положения статьи 84.3 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Таким образом, договор купли-продажи акций, заключаемый в соответствии с Меморандумом компании "Norilsk Nikel Investments Ltd." от 27.09.2011 является обычной сделкой по приобретению акций, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности. Положения статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации на него не распространяются.

Отказывая в удовлетворении исковых требований к ЗАО "Компьютершер Регистратор", суд первой инстанции правильно исходил из того, что оно не объявляло о выкупе акций ОАО "ГМК "Норильский никель", а выполняло функции по приему заявок и прилагаемых к заявкам документов.

Ни компания "Norilsk Nikel Investments Ltd.", ни ЗАО "Компьютершер Регистратор" не сокращали сроки подачи заявок по сравнению с теми, которые были определены в Меморандуме, прием заявок осуществлялся в часы работ Регистратора по шести адресам. Количество пунктов по приему заявок, часы работы регистратора не сокращались. ЗАО "Компьютершер Регистратор" не препятствовало подаче акционерами заявок, не совершало какие-либо действия, которые могли бы повлечь невозможность подачи заявок.

Доводы истцов о том, что к производству Арбитражного суда Красноярского края было принято одно из исковых требований - о признании нарушенными права группы граждан, выразившееся в отказе принятия письменных заявлений о продаже ценных бумаг, второе требование - об обязании ответчиков восстановить нарушенное право путем принятия заявок на выкуп акций согласно условиям Меморандума от 27.09.2011, не было принято судом к производству, признаются несостоятельными.

Доводы истцов о том, что возникновение очереди граждан по вине агента послужило препятствием для осуществления свободной передачи заявки, которая была представлена истцами лично по указанному адресу до срока окончания программы приема заявок, не принимаются судом.

Из отчетов брокера ООО "Неттрейдер" за период с 25.10.2011 по 09.12.2011 (по счету клиента Ординой А.В.), за период с 26.10.2011 по 07.12.2011 (по счету Овчинникова В.М.) следует, что в интересах Овчинникова В.М. и Ординой А.В. приобретались и реализовывались акции различных компаний, в том числе акции ОАО "ГМК "Норильский никель". При этом, акции ОАО "ГМК Норильский никель" были куплены истцами Овчинниковым В.М. и Ординой А.В. 26.10.2011, то есть за два дня до окончания срока приема заявок в рамках Программы приобретения акций ОАО "ГМК "Норильский никель". Таким образом, занимаясь предпринимательской деятельностью, связанной с куплей-продажей ценных бумаг, истцы должны были самостоятельно оценить риски совершения ими операций с ценными бумагами.

Ссылки истцов на то, что ЗАО "Компьютершер Регистратор" не представлены доказательства отсутствия вины в своевременном осуществлении действий по принятию доставленных истцами заявок в рабочие часы и в сроки объявленного выкупа акций, отклоняются судом.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Материалами дела подтверждается, что ЗАО "Компьютершер Регистратор" не сокращало сроки подачи заявок по сравнению с теми, которые были определены в Меморандуме, прием заявок осуществлялся в часы работ регистратора по шести адресам. Количество пунктов по приему заявок, часы работы регистратора не сокращались. ЗАО "Компьютершер Регистратор" не препятствовало подаче акционерами заявок, не совершало какие-либо действия, которые могли бы повлечь невозможность подачи заявок.

Доказательства обратного истцами не представлены.

Поскольку истцами не доказано нарушение ответчиками установленных законом прав, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.

Изложенное свидетельствует о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства и материалы дела, им дана надлежащая правовая оценка. Основания для отмены решения, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителей.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от "03" июля 2012 года по делу N А33-6653/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение.

Председательствующий

Н.А. Кириллова

Судьи

О.В. Магда В.В. Радзиховская