Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 ноября 2012 г. N 12АП-7950/12

г. Саратов

6 ноября 2012 г.

Дело N А12-2925/11

Резолютивная часть постановления объявлена 29 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 6 ноября 2012 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Дубровиной О.А.,

судей Никольского С.В., Шалкина В.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шестеровой О.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" на решение арбитражного суда Волгоградской области от 10 июля 2012 2012 года по делу N А12-2925/11, принятое судьей Саповой А.В.,

по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго",

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт",

о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии,

встречному иску открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт",

к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго",

о взыскании стоимости потерь в электрических сетях,

при участии в судебном заседании представителей: открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Крайнова А.В., действующего на основании доверенности от 29.03.2012 года N 115/2, Скворцовой А.Н., действующей на основании доверенности от 16.01.2012 года N 19/1, открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" - Дмитриева Р.П., действующего на основании доверенности от 17.01.2012 года N 149, Бондаренко В.А., действующего на основании доверенности от 30.12.2012 года N 21,

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ), обратилось открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (далее по тексту - истец по первоначальному иску, ОАО МРСК ЮГА) о взыскании с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (далее по тексту - ответчик по первоначальному иску, ОАО "Волгоградэнергосбыт"):

- 265956723,50 рублей задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, оказанных в ноябре, декабре 2010 года (договор об оказании услуг по передаче электрической энергии от 28.01.2008 N 71/26-т;

- 28486147,06 рублей неустойки за период с 21.12.2010 по 30.08.2011.

В свою очередь, открытое акционерное общество "Волгоградэнергосбыт", обратилось к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" со встречным исковым заявлением о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период ноябрь-декабрь 2010 года в размере 88127383,83 рублей.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 08 сентября 2011 года, оставленным без изменений постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 ноября 2011 года, исковые требования по первоначальному иску удовлетворены частично, с ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 252922414, 68 рублей основного долга, 27066312, 56 рублей неустойки и 190182,03 рубля расходов по оплате государственной пошлины.

По встречному иску с ОАО "МРСК Юга" взыскано 34645976, 61 рублей,- стоимость потерь в электрических сетях, 118569, 57 рублей судебных расходов на проведение экспертизы и 78627, 04 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Путём зачёта удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскано 245335736,04 рублей, и ОАО "Волгоградэнергосбыт" возвращена из федерального бюджета излишне

уплаченная государственная пошлина в размере 490, 66 рублей.

Постановлением Федерального Арбитражного суда Поволжского округа от 01 марта 2012 года судебные акты по делу в части:

-отказа в удовлетворении исковых требований ОАО "МРСК Юга" о взыскании 13034308, 82 рублей основного долга за оказанные услуги в ноябре 2010 года и 1419834, 50 рублей неустойки и,

-удовлетворения встречных исковых требований ОАО "Волгоградэнергосбыт" о взыскании 34645976, 62 рублей стоимости потерь электроэнергии за ноябрь 2010 года, отменены, с направлением дела в отмененной части на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Направляя дело на новое рассмотрение, кассационная инстанция указала на необходимость проверки расчётов, проведённых ОАО "Волгоградэнергосбыт" в отношении ОАО МРСК ЮГА, касающихся потребителей физических лиц, согласно квитанциям оплаты, с рекомендацией руководствоваться положениями Постановления Президиума ВАС РФ от 2 марта 2010 года N 7445/09.

При новом рассмотрении дела арбитражным судом первой инстанции, ОАО "Волгоградэнергосбыт", в соответствии с положениями статьи 49 АПК РФ, в связи с перерасчётом, уменьшило встречные исковые требования до 30998238, 25 рублей.

Обжалуемым решением арбитражного суда Волгоградской области от 10 июля 2012 года первоначальные исковые требования удовлетворены, с ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано:

- 13034308, 82 рублей основного долга за ноябрь 2010 года;

- 1419834, 50 рубля неустойки за период с 21.12.2010 по 30.08.2011, и расходы по оплате государственной пошлине в сумме 9817, 97 рублей. Встречный иск оставлен без удовлетворения.

Ответчик по встречному исковому заявлению, не согласившись с постановленным судебным актом, обратился за его обжалованием в апелляционном порядке, указывая в жалобе на его незаконность и несоответствие выводов суда материалам дела, на несоответствие закону и материалам дела выводов экспертизы. Просил апелляционную инстанцию отказать в удовлетворении исковых требований ОАО МРСК ЮГА, а встречные исковые требования, соответственно, удовлетворить.

ОАО МРСК ЮГА, в порядке статьи 262 АПК РФ и во исполнение определения апелляционного суда от 25 сентября 2012 года, представлен отзыв на апелляционную жалобу. Третьим лицом - МУП "ВМЭС", указанное определение не выполнено, отзыв на жалобу ОАО "Волгоградэнергосбыт" не представлен, представитель в судебное заседание не прибыл. В соответствии с положениями статьи 156 АПК РФ, с учётом мнения сторон, апелляционный суд рассматривает жалобу в отсутствие надлежащим образом уведомлённых лиц.

Представителями ответчика по встречному иску, и ОАО МРСК ЮГА в судебном заседании апелляционной инстанции доводы жалобы и соответственно, отзыва, были поддержаны в полном объёме.

В судебном заседании 22 октября 2012 года объявлялся процессуальный перерыв до часов минут 29 октября 2012 года, после чего, оно было продолжено.

Исследовав материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства на основании статьи 71 АПК РФ, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно материалам дела, 28 января 2008 года между ОАО МРСК ЮГА и ОАО "Волгоградэнергосбыт" заключён договор об оказании услуг по передаче электрической энергии N 71/26-т (далее по тексту - договор), действующий в редакции дополнительных соглашений от 22.05.2008 N1 и от 01.06.2008 N 3.

Условиями договора предусмотрено, что ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) обязался оказывать ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действии, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании.

Заказчик, как установлено пунктом 2.1 договора, обязался оплачивать услуги

исполнителя в порядке, установленном настоящим договором

Пунктом 4.3 договора определено, что ОАО "МРСК Юга" ежемесячно, в порядке, установленном приложением N 8, определяет объёмы переданной (поставленной потребителям ответчика) электрической энергии.

На основании пункта 7.4 договора в акте об оказании услуг отдельно фиксируются оспариваемая и неоспариваемая часть оказанных услуг по передаче электрической энергии за расчётный месяц.

В соответствии с условиями договора, 30.11.2010 составлен акт выполненных за спорный период работ (оказанных услуг) N 3470-0001053, с разногласиями на сумму 13157684, 60 рублей.

Арбитражным судом первой инстанции была назначена судебная экспертиза, экспертное заключение которой подтвердило правомерность расчёта объёмов оказанных услуг ОАО "МРСК, произведенных в соответствии с приложением N 8 к договору.

Вместе с тем, заключение экспертизы в отношении сведений, представленных ОАО "Волгоградэнергосбыт", не было принято судом, как необоснованное, при этом правомерность выводов суда в данной части соответствует постановлению

Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.03.2010 г.

N 7445/09 по делу N А54-2728/2008. В связи с чем, судом не был принят контррасчёт ОАО "Волгоградэнергосбыт" произведённый им на основании данных, содержащихся в квитанциях об оплате электрической энергии потребителями (физическими лицами).

Удовлетворяя требования ОАО "МРСК Юга", суд, обоснованно, исходя из материалов дела, указал, что состав потребителей - физических лиц, установлен списками, первичными документами съёма показаний приборов учета, а объём потребленный ими электроэнергии, подтверждён маршрутными листами, ведомостями съёма показаний, актами проверки, другими данными, и, что оплата спорной суммы ОАО "Волгоградэнергосбыт" не произведена. При этом судом правомерно не были приняты платёжные поручения от 30.11.2011 и от 19.12.2011, как не подтверждающие оплату в спорный период.

Данный вывод суда соответствует положению пункта 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530), в редакции, действовавшей в спорный период, согласно которым, оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учёта и (или) расчётного способа в соответствии с правилами коммерческого учёта электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми соответствующим федеральным органом исполнительной власти.

Положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-

потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации. В отсутствие приборов учета в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации (пункт 147 Основных положений).

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса размер платы за коммунальные

услуги рассчитывается исходя из объёма потребляемых коммунальных услуг,

определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии - исходя из

нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Арбитражным судом также правомерно, с учётом решения арбитражного суда Волгоградской области от 08 сентября 2011 года, с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскана неустойка в сумме 1419834, 50 рублей за период с 21.12.2010 по 30.08.2011.

Отказывая в удовлетворении встречных исковых требований арбитражный суд, установил следующее.

Согласно условиям договора (пункт 2.2), ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) обязуется по заявке ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно Приложению N 9, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объёмы электроэнергии на условиях настоящего договора.

Как установлено материалами дела, в спорный период ОАО "Волгоградэнергосбыт" осуществляло поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ОАО "МРСК Юга", в свою очередь, последнее, оказывало услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Пунктом 3 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" установлено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и

порядок их оплаты регулируются Правилами N 861.

В соответствии с пунктами 50, 51 названных Правил размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объёмом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

При этом сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Основными положениями предусмотрено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтённые в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путём приобретения

электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или

энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в

соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа (пункт 120).

Сетевая организация определяет объём потерь электрической энергии в

принадлежащих ей электрических сетях за расчётный период на основании данных

коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и

производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учётных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Встречные требования ОАО "Волгоградэнергосбыт" обоснованы актом за ноябрь 2010 года. Экспертным заключением за данный период установлено, что объём потерь в сетях филиала ОАО МРСК Юга - Волгоградэнерго составил 363662261,8кВтч.

Вместе с тем, ОАО "Волгоградэнергосбыт" представило контррасчёт из которого следует, что объём потерь за спорный период составляет 9352828 кВт.ч на сумму 157355264, 40 рубля, и, с учётом оплаты ОАО "МРСК Юга"

126357026, 15 рублей, долг, по его мнению, составляет 30998238, 25 рублей.

Апелляционная инстанция соглашается с выводом арбитражного суда первой инстанции, как подтверждённым материалами дела, - первичными учётными документами, согласно которому объём потерь в электрических сетях определен в количестве 75487901кВт.ч на сумму 126357026, 15 рублей. Поскольку

ОАО "Волгоградэнергосбыт" доказательств обратному не представлено, арбитражным судом первой инстанции обоснованно не принят его контррасчёт.

Возражая против полноты и достоверности выводов, содержащихся в оспариваемом судебном акте, ОАО "Волгоградэнергосбыт", в нарушение положений статьи 65 АПК РФ, не приводит доказательств данному факту.

Довод жалобы о необоснованном оставлении без внимания довода ОАО "Волгоградэнергосбыт" об исключении из числа доказательств по делу маршрутных листов, оформленных с нарушением условий договора, не принимается апелляционной инстанцией, поскольку, жалоба не содержит доказательств, как данный факт влияет на объём оказанных услуг по передаче электрической энергии и на стоимость её потерь.

Кроме того, судебным актом, вступившим в законную силу, по делу N А12-1713/11, установлен объём перетока электрической энергии из сетей ОАО МРС ЮГА в сети МУПП "ВМЭС", вследствие чего, довод ОАО "Волгоградэнергосбыт" о необходимости исчисления объёма потерь в спорный период из распределения суммарного объёма потерь между ОАО МРС ЮГА и МУПП "ВМЭС", является необоснованным.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, получили надлежащую правовую оценку и отклоняются апелляционным судом как несостоятельные, поскольку основаны на неверном толковании норм материального права и материалов дела. Доказательств, опровергающих выводы суда первой инстанции, в нарушение положений статей 65, 67, 68 АПК РФ, не представлено.

Таким образом, оценив в совокупности материалы дела и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия считает, что выводы, изложенные в обжалуемом решении, соответствуют обстоятельствам дела, судом применены нормы права, подлежащие применению, вследствие чего, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение арбитражного суда Волгоградской области от 10 июля 2012 года по делу N А12-2925/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме, через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

О.А. Дубровина

Судьи

С. В. Никольский