Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2012 г. N 09АП-31745/12

г. Москва

04 декабря 2012 г.

Дело N А40-98824/11-73-419

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 декабря 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова

судей: Мартыновой Е.Е., Смирнова О.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Рыковой К.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции,

дело N А40-98824/11-73-419

по иску ЗАО "Международный промышленный банк" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" (ОГРН 1027739543798)

к ООО "Молинелла" (ОГРН 1077746073866), ЗАО "Олимп" (ОГРН 1067746192744), ЗАО "Эвир" (ОГРН 1047796879888), ЗАО "Суприм" (ОГРН 1057748227272),

третье лицо: ОАО "ОКБ Сухого" (ОГРН 1027700557763),

о взыскании денежных средств и обращении взыскания на заложенное имущество

при участии в судебном заседании:

от истца: Гончарук Ю.А. по доверенности 77 АА 6966238 от 04.07.2012;

от ответчиков: от ЗАО "Суприм" - Новикова Е.А. по доверенности б/н от 22.10.2012;

от ООО "Молинелла", ЗАО "Олимп", ЗАО "Эвир" - не явились, извещены;

от третьего лица: Сафонкин Д.С. по доверенности N ОУС-176 от 01.02.2011

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Международный промышленный банк" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО "Молинелла", ЗАО "Олимп", ЗАО "Эвир", ЗАО "Суприм" (далее - ответчик) о взыскании задолженности по кредитным договорам и обращении взыскания на имущество, заложенное по договорам о залоге N 6939/з/о от 10.03.2010г., N 6940/з/о от 10.03.2010г., N 6941/3/0 от 10.03.2010г.

В качестве предмета залога выступают обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "ОКБ "Сухого" в количестве 13 097 штук, что составляет 13,7839% от общего количества размещенных акций общества, номер государственной регистрации выпуска акций - 1-02-04097-А, выпуск акций зарегистрирован 02.03.2004г., номинальная стоимость одной акции - 3 000 руб., Залогодателем акций является ЗАО "Суприм".

Определением суда первой инстанции к участию в деле в качестве третьего лица привлечено ОАО "ОКБ Сухого".

Решением Арбитражного суда от 03.09.2012 суд удовлетворил требования о взыскании задолженности и об обращении взыскания на заложенное имущество; в части требования истца об определении начальной продажной цены заложенного имущества для продажи на торгах в размере 814 590 000 рублей суд определил начальную продажную цену заложенного имущества в размере 1 316 395 000 рублей.

Не согласившись с решением суда, ЗАО "Суприм" и ЗАО "Международный промышленный банк" в лице конкурсного управляющего - ГК "АСВ" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить.

В качестве оснований для безусловной отмены решения в апелляционной жалобе истец ссылается на то, что согласно протоколу судебного заседания от 17.07.2012 судебное заседание было отложено на 31.08.2012 на 10-00. Однако в определении суда первой инстанции и в на сайте ВАС РФ, содержалась информация об отложении судебного заседания на 23.08.2012 на 10-00. В телефонном разговоре с помощником судьи истцу было сообщено, что судебное заседание состоится 31.08.2012 в 10-30, тогда как фактически судебное заседание проведено 31.08.2012 в 10-00.

Таким образом, судебное заседание проведено без извещения лиц, участвующих в деле, что так же подтверждено и поддержано представителем ЗАО "Суприм".

Установив, что датированное 28.08.2012 определение об опечатке (об отложении слушания дела на 31.08.2012 в 10-00) судом первой инстанции размещено на официальном сайте суда лишь 01.09.2012, и нельзя сделать вывод о надлежащем уведомлении лиц, не участвовавших в заседании суда первой инстанции 17.07.2012, на 31.08.2012 в 10-00, апелляционный суд, учитывая положения ч. 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В соответствии со ст.156 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие ООО "Молинелла", ЗАО "Олимп", ЗАО "Эвир", надлежащим образом извещенных в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители истца и третьего лица поддержали доводы и требования искового заявления, представитель ответчика возражал против его удовлетворения, заявив о необходимости применения ст. 333 ГК РФ в связи с высокой ставкой неустойки.

Представитель ответчика заявил ходатайство о назначении судебной экспертизы с целью определения начальной продажной цены имущества (указанных выше акций), на которое должно быть обращено взыскание, указывая, что Отчет, датированный июлем 2012 года, устанавливает рыночную стоимость акций по состоянию на 01.01.2012; что суд устанавливает начальную продажную цену, признаваемой законом равной рыночной стоимости, на дату вынесения решения; что поэтому данное заключение не может являться доказательством, отвечающим признакам допустимости и относительности, и указанная в нем рыночная стоимость акций не может быть признана рекомендуемой для определения начальной продажной цены акций.

С учетом мнения участвующих в заседании лиц, апелляционный суд оставил ходатайство без удовлетворения, поскольку ответчик не представил доказательств его обоснованности, а именно существенного увеличения рыночной стоимости указанного имущества.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что исковые требования подлежат частичному удовлетворению с применением ст.333 ГК РФ.

Как следует из материалов дела, 10 марта 2010 г. между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ООО "Молинелла" (заемщик) заключен Кредитный договор N 6939, по условиям которого истец предоставил 10 марта 2010 г. заемщику кредит в сумме 35 000 000 долларов США.

В соответствии с п.1.2 Кредитного договора N 6939 кредит предоставлен на срок до 10 марта 2013 г.

Дополнительным соглашением от 31 мая 2010 г. срок предоставления кредита был изменен до 30 июня 2010 г.

Дополнительным соглашением от 30 июня 2010 г. стороны установили, что кредит предоставляется на срок до 17 декабря 2010 г.

Таким образом, срок возврата всей суммы кредита наступил 17 декабря 2010 г.

Заемщик не возвратил кредит в срок, предусмотренный Кредитным договором N 6939, и не погасил задолженность по основному долгу в размере 35 000 000 долларов США.

За пользование кредитом заемщик обязался уплачивать проценты в порядке и сроки, предусмотренные Кредитным договором N 6939.

В соответствии с п. 4.1 Кредитного договора N 6939 процентная ставка за пользование кредитом устанавливается в размере 12 % годовых.

Согласно п.п.4.2, 4.3 Кредитного договора N 6939 проценты за пользование кредитом начисляются со дня, следующего за днем предоставления кредита и прекращается датой поступления на счет Истца денежных средств в счет возврата суммы кредита в полном объеме.

В соответствии с п. 4.4 Кредитного договора N 6939 процентный период составляет один календарный квартал (за исключением первого и последнего процентного периода).

Согласно п.4.4.1 Кредитного договора N 6939 первый процентный период устанавливается с даты, следующей за датой предоставления кредита, и по 31 марта 2010 г. Каждый последующий процентный период устанавливаются со дня, следующего за днем окончания предыдущего процентного периода (п.4.4.2 Кредитного договора N 6939). Последний процентный период устанавливается со дня, следующего за днем окончания предыдущего процентного периода, и по дату возврата суммы основного долга (п. 4.4.3 Кредитного договора N 6939).

Согласно п.4.7 Кредитного договора N 6939 сумма процентов за пользование кредитом рассчитывается на базе фактического количества календарных дней пользования кредитом и фактического количества календарных дней в году.

Исходя из п.4.6.1 Кредитного договора N 6939 заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом за каждый процентный период не позднее последнего рабочего дня квартала, на который приходится окончание соответствующего процентного периода.

В соответствии с п. 4.6.2 Кредитного договора N 6939 проценты за первый процентный период должны быть уплачены не позднее 31 марта 2010 г.

В нарушение условий Кредитного договора N 6939 заемщик не уплатил проценты за пользование с 11 марта 2010 г. кредитом.

В соответствии с п. 4.10 Кредитного договора N 6939 за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате процентов за пользование кредитом истец начисляет, а заемщик уплачивает неустойку на сумму неуплаченных процентов из расчета 0,2 % за каждый день просрочки.

Согласно п.5.5 Кредитного договора N 6939, при неисполнении или ненадлежащем исполнении заемщиком обязанности по возврату суммы кредита он уплачивает истцу неустойку в размере 0,2 % от невозвращенной суммы кредита за каждый день просрочки.

Задолженность ООО "Молинелла" по Кредитному договору N 6939 от 10 марта 2010 г. составляет 75 602 801,01 долларов США, из которых:

35 000 000 долларов США - просроченный основной долг;

7 824 060,18 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.;

27 860 000 долларов США - неустойка за просрочку возврата основного долга, период начисления неустойки с 18 декабря 2010 г. по 19 января 2012 г.;

4 918 740,82 долларов США - неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

В целях обеспечения исполнения обязательств заемщика по Кредитному договору N 6939 между истцом и ЗАО "Суприм" (Залогодатель) заключен Договор о залоге N 6939/з/о от 10 марта 2010 г.

По условиям Договора залога N 6939/з/о Залогодатель передал, а Истец принял в залог обыкновенные именные бездокументарные акции, эмитентом которых является ОАО "ОКБ Сухого", в количестве 13 097 штук, номер государственной регистрации выпуска 1-02-04097-А, выпуск акций зарегистрирован 02 марта 2004 г., номинальная стоимость одной акции составляет 3 000 рублей, доля акций в общем количестве размещенных акций общества - 13, 7839 %.

Залог Акций в пользу Истца подтверждается Выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг исх. 5790-ЦО-11/СВР-0114 от 01 апреля 2011 г.

Согласно п. 2.9 Договора залога N 6939/з/о предмет залога находится у Залогодателя.

10 марта 2010 г. между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Олимп" (заемщик 2) заключен Кредитный договор N 6940. По условиям Кредитного договора N 6940 Истец предоставил 10 марта 2010 г. заемщику 2 кредит в сумме 35 000 000 долларов США.

В соответствии с п. 1.2 Кредитного договора N 6940 кредит предоставлен на срок до 10 марта 2013 г.

Дополнительным соглашением от 31 мая 2010 г. срок предоставления кредита изменен до 30 июня 2010 г.

Дополнительным соглашением от 30 июня 2010 г. стороны установили, что кредит предоставляется на срок до 17 декабря 2010 г.

Таким образом, срок возврата всей суммы кредита наступил 17 декабря 2010 г.

Заемщик 2 не возвратил кредит в срок, предусмотренный Кредитным договором N 6940, и не погасил задолженность по основному долгу в размере 35 000 000 долларов США.

За пользование кредитом заемщик 2 обязался уплачивать проценты в порядке и сроки, предусмотренные Кредитным договором N 6940. В соответствии с п.4.1 Кредитного договора N 6940 процентная ставка за пользование кредитом устанавливается в размере 12 % годовых.

Согласно п.п. 4.2, 4.3 Кредитного договора N 6940 проценты за пользование кредитом начисляются со дня, следующего за днем предоставления кредита и прекращается датой поступления на счет Истца денежных средств в счет возврата суммы кредита в полном объеме.

В соответствии с п. 4.4 Кредитного договора N 6940 процентный период составляет один календарный квартал (за исключением первого и последнего процентного периода). Согласно п.4.4.1 Кредитного договора N6940 первый процентный период устанавливается с даты, следующей за датой предоставления кредита, и по 31 марта 2010 г. Каждый последующий процентный период устанавливаются со дня, следующего за днем окончания предыдущего процентного периода (п. 4.4.2 Кредитного договора N 6940). Последний процентный период устанавливается со дня, следующего за днем окончания предыдущего процентного периода, и по дату возврата суммы основного долга (п. 4.4.3 Кредитного договора N6940).

Согласно п.4.7 Кредитного договора N 6940 сумма процентов за пользование кредитом рассчитывается на базе фактического количества календарных дней пользования кредитом и фактического количества календарных дней в году. Исходя из п. 4.6.1 Кредитного договора N 6940 заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом за каждый процентный период не позднее последнего рабочего дня квартала, на который приходится окончание соответствующего процентного периода. В соответствии с п. 4.6.2 Кредитного договора N 6940 проценты за первый процентный период должны быть уплачены не позднее 31 марта 2010 г.

В нарушение условий Кредитного договора N 6940 заемщик 2 не уплатил проценты за пользование с 11 марта 2010 г. кредитом.

В соответствии с п. 4.10 Кредитного договора N 6940 за неисполнение или ненадлежащее исполнение заемщиком 2 обязанности по уплате процентов за пользование кредитом истец начисляет, а заемщик 2 уплачивает неустойку на сумму неуплаченных процентов из расчета 0,2 % за каждый день просрочки.

Согласно п.5.5 Кредитного договора N 6940 при неисполнении или ненадлежащем исполнении заемщиком 2 обязанности по возврату суммы кредита он уплачивает истцу неустойку в размере 0,2 % от невозвращенной суммы кредита за каждый день просрочки.

Таким образом, задолженность ЗАО "Олимп" по Кредитному договору N 6940 от 10 марта 2010 г. составляет 75 602 801,01 долларов США, из которых:

35 000 000 долларов США - просроченный основной долг;

7 824 060,18 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.;

27 860 000 долларов США - неустойка за просрочку возврата основного долга, период начисления неустойки с 18 декабря 2010 г. по 19 января 2012 г.;

4 918 740,82 долларов США - неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

В целях обеспечения исполнения обязательств заемщиком 2 по Кредитному договору N 6940 между Истцом и ЗАО "Суприм" (Залогодатель) заключен Договор о залоге N 6940/з/о от 10 марта 2010 г.

По условиям Договора залога N 6940/з/о Залогодатель передал, а Истец принял в залог обыкновенные именные бездокументарные акции, эмитентом которых является ОАО "ОКБ Сухого", в количестве 13 097 штук, номер государственной регистрации выпуска 1-02-04097-А, выпуск акций зарегистрирован 02 марта 2004 г., номинальная стоимость одной акции составляет 3 000 рублей, доля акций в общем количестве размещенных акций общества - 13,7839 %.

Последующий залог Акций в пользу Истца подтверждается Выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг исх. 5790-ЦО-11/СВР-0114 от 01 апреля 2011 г.

Согласно п.2.9 Договора залога N 6940/з/о предмет залога находится у Залогодателя.

10 марта 2010 г. между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Эвир" (заемщик 3) заключен Кредитный договор N 6941. По условиям Кредитного договора N 6941 Истец предоставил 10 марта 2010 г. заемщику 3 кредит в сумме 30 137 500 долларов США.

В соответствии с п. 1.2 Кредитного договора N 6941 кредит предоставлен на срок до 10 марта 2013 г.

Дополнительным соглашением от 31 мая 2010 г. срок предоставления кредита изменен до 30 июня 2010 г.

Дополнительным соглашением от 30 июня 2010 г. стороны установили, что кредит предоставляется на срок до 17 декабря 2010 г.

Таким образом, срок возврата всей суммы кредита наступил 17 декабря 2010 г.

Заемщик 3 не возвратил кредит в срок, предусмотренный Кредитным договором N 6941, и не погасил задолженность по основному долгу в размере 30 137 500 долларов США.

За пользование кредитом заемщик 3 обязался уплачивать проценты в порядке и сроки, предусмотренные Кредитным договором N 6941. В соответствии с п.4.1 Кредитного договора N 6941 процентная ставка за пользование кредитом устанавливается в размере 12% годовых.

Согласно п.п.4.2, 4.3 Кредитного договора N 6941 проценты за пользование кредитом начисляются со дня, следующего за днем предоставления кредита и прекращается датой поступления на счет Истца денежных средств в счет возврата суммы кредита в полном объеме.

В соответствии с п.4.4 Кредитного договора N 6941 процентный период составляет один календарный квартал (за исключением первого и последнего процентного периода). Согласно п. 4.4.1 Кредитного договора N 6941 первый процентный период устанавливается с даты, следующей за датой предоставления кредита, и по 31 марта 2010 г. Каждый последующий процентный период устанавливаются со дня, следующего за днем окончания предыдущего процентного периода (п. 4.4.2 Кредитного договора N 6941). Последний процентный период устанавливается со дня, следующего за днем окончания предыдущего процентного периода, и по дату возврата суммы основного долга (п. 4.4.3 Кредитного договора N 6941).

Согласно п.4.7 Кредитного договора N 6941 сумма процентов за пользование кредитом рассчитывается на базе фактического количества календарных дней пользования кредитом и фактического количества календарных дней в году. Исходя из п. 4.6.1 Кредитного договора N 6941 заемщик уплачивает проценты за пользование кредитом за каждый процентный период не позднее последнего рабочего дня квартала, на который приходится окончание соответствующего процентного периода. В соответствии с п.4.6.2 Кредитного договора N 6941 проценты за первый процентный период должны быть уплачены не позднее 31 марта 2010 г.

В нарушение условий Кредитного договора N 6941 заемщик 3 не уплатил проценты за пользование с 11 марта 2010 г. кредитом.

В соответствии с п. 4.10 Кредитного договора N 6941 за неисполнение или ненадлежащее исполнение Ответчиком 3 обязанности по уплате процентов за пользование кредитом Истец начисляет, а заемщик 3 уплачивает неустойку на сумму неуплаченных процентов из расчета 0,2 % за каждый день просрочки.

Согласно п.5.5 Кредитного договора N 6941 при неисполнении или ненадлежащем исполнении Ответчиком 3 обязанности по возврату суммы кредита Ответчик 3 уплачивает Истцу неустойку в размере 0,2% от невозвращенной суммы кредита за каждый день просрочки.

Таким образом, задолженность ЗАО "Эвир" по Кредитному договору N 6941 от 10 марта 2010 г. составляет 65 099 411,87 долларов США, из которых:

30 137 500 долларов США - просроченный основной долг;

6 737 074,68 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.;

23 989 450 долларов США - неустойка за просрочку возврата основного долга, период начисления неустойки с 18 декабря 2010 г. по 19 января 2012 г.;

4 235 387,19 долларов США - неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

В целях обеспечения исполнения обязательств заемщика 3 по Кредитному договору N 6941 между Истцом и ЗАО "Суприм" (Залогодатель) заключен Договор о залоге N 6941/з/о от 10 марта 2010 г.

По условиям Договора залога N 6941/з/о Залогодатель передал, а Истец принял в залог обыкновенные именные бездокументарные акции, эмитентом которых является ОАО "ОКБ Сухого", в количестве 13 097 штук, номер государственной регистрации выпуска 1-02-04097-А, выпуск акций зарегистрирован 02 марта 2004 г., номинальная стоимость одной акции составляет 3 000 рублей, доля акций в общем количестве размещенных акций общества - 13,7839%.

Последующий залог Акций в пользу Истца подтверждается Выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг Исх. 5790-ЦО-11/СВР-0114 от 01 апреля 2011 г.

В соответствии с п. 1 ст. 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, предусмотренные договором займа.

Согласно п.п. 1, 2 ст. 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором; при отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

Согласно п.4.3. Кредитных договоров начисление процентов прекращается датой поступления на счет Истца денежных средств в счет возврата суммы основного долга в полном объеме. Следовательно, после наступления срока возврата кредита проценты за пользование кредитом должны выплачиваться на сумму невозвращенного кредита ежемесячно.

Согласно ст.337 ГК РФ залог обеспечивает обязательство в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, включая проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию, если иное не предусмотрено договором.

В п.п. 2.3-2.8 Договоров залога указаны существо, размер и срок исполнения обязательств по Кредитным договорам, размер процентной ставки за пользование кредитом, размер неустойки, а также содержится отсылка к Кредитным договорам.

Таким образом, Договоры залога содержат все существенные условия, предусмотренные п. 1 ст. 339 ГК РФ.

В соответствии со ст. 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Заемщиками по Кредитным договорам не возвращены в установленный срок суммы кредита, не уплачены проценты за пользование кредитом и неустойка, начисленная за ненадлежащее исполнение обязательств.

Согласно п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

В силу п.п. 4.1, 5.1 Договоров залога в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Ответчиками своих обязательств по Кредитным договорам, Истец вправе обратить взыскание на предмет залога в судебном и/или внесудебном порядке; реализация предмета залога осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ.

Согласно п.10 ст.28.1. Закона РФ "О залоге" начальная продажная цена заложенного движимого имущества определяется решением суда в случаях обращения взыскания на движимое имущество в судебном порядке.

В целях определения рыночной стоимости Акций судом первой инстанции была назначена судебная экспертиза в ООО НКЦ "Алекс-Прайс".

Согласно экспертному заключению N 1061 об оценке рыночной стоимости 13 097 обыкновенных именных бездокументарных акций в составе 13,7839%-го пакета акций ОАО "ОКБ Сухого" рыночная стоимость Акций составляет 1 316 395 000 рублей.

Согласно ч.1 ст.350 ГК РФ реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со ст.349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке или законом о залоге, если иное не предусмотрено законом.

П.1 ст.28.1 Закона РФ "О залоге" установлено, что реализация заложенного движимого имущества, на которое обращено взыскание на основании решения суда, осуществляется путем продажи на публичных торгах, проводимых в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве.

В соответствии с п.11 ст.28.2 Закона РФ "О залоге" начальная продажная цена заложенного движимого имущества определяется решением суда в случаях обращения взыскания на движимое имущество в судебном порядке или в остальных случаях в соответствии с договором о залоге. При определении начальной продажной цены заложенного движимого имущества в судебном порядке указанная цена определяется решением суда на основании соглашения между залогодателем и залогодержателем, достигнутого в ходе рассмотрения дела в суде, а в случае спора самим судом. Если начальная продажная цена заложенного движимого имущества определяется на основании отчета оценщика, начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, устанавливается равной восьмидесяти процентам рыночной стоимости такого имущества, определенной в отчете оценщика.

Таким образом, при определении начальной продажной цены заложенного имущества на основании экспертного заключения, которым определена рыночная стоимость заложенного имущества, суд должен руководствоваться положениями п.11 ст. 28.2 Закона РФ "О залоге".

Соответственно, начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, должна была быть определена судом в размере 80% от рыночной стоимости, определенной в экспертном заключении, что составляет 1 316 395 000,00 рублей х 80% = 1 053 116 000,00 рублей.

Определение начальной стоимости реализации заложенного имущества равной 80% от стоимости, определенной в отчете об оценке, не нарушает права ответчиков, поскольку реализация имущества посредством публичных торгов предусматривает шаги на повышение цены и, соответственно, получение наибольшей выручки от реализации заложенного имущества.

Исходя из п.4 ст.350 ГК РФ, если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница возвращается залогодателю.

Вместе с тем, апелляционный суд, учитывая позицию ВАС РФ, изложенную в Постановлении Пленума от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", считает правомерными возражения залогодателя, за счет стоимости заложенного имущества которого подлежат удовлетворению требования истца, о том, что в связи с высокой ставкой неустойки ее применение в указанном размере нарушает баланс интересов сторон, принцип равноправия и разумности.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997 N17 "Обзор практики Применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", при решении вопроса об уменьшении неустойки критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки; значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств; длительность неисполнения обязательств и др.

Поэтому суд полагает необходимым к заявленным истцом суммам неустойки применение ст.333 ГК РФ с уменьшением установленного договорами объема ответственности ответчиков, поскольку неустойка не может служить средством обогащения кредитора.

Расходы по оплате госпошлины распределяются в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.09.2012 по делу N А40-98824/11-73-419 отменить.

Взыскать с ООО "Молинелла" в пользу ЗАО "Международный Промышленный Банк" долженность по Кредитному договору N 6939 от 10 марта 2010 г. в размере 57 983 745,39 долларов США, из которых: 35 000 000 долларов США - просроченный основной долг; 7 824 060,18 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.; 13 930 000 долларов США - неустойка за просрочку возврата основного долга, период начисления неустойки с 18 декабря 2010 г. по 19 января 2012 г.; 1 229 685,21 долларов США - неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

Взыскать с ЗАО "Олимп" в пользу ЗАО "Международный Промышленный Банк" задолженность по Кредитному договору N 6940 от 10 марта 2010 г. в размере 57 983 745,39 долларов США, из которых: 35 000 000 долларов США - просроченный основной долг; 7 824 060,18 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.; 6 965 000 долларов США - неустойка за просрочку возврата основного долга, период начисления неустойки с 18 декабря 2010 г. по 19 января 2012 г.; 1 229 685,21 долларов США - неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

Взыскать с ЗАО "Эвир" в пользу ЗАО "Международный Промышленный Банк" задолженность по Кредитному договору N 6941 от 10 марта 2010 г. в размере 43 930 783,98 долларов США, из которых: 30 137 500 долларов США - просроченный основной долг; 6 737 074,68 долларов США - проценты за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.; 5 997 362,5 долларов США - неустойка за просрочку возврата основного долга, период начисления неустойки с 18 декабря 2010 г. по 19 января 2012 г.; 1 058 846,80 долларов США - неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

Взыскать с ООО "Молинелла" в пользу ЗАО "Международный Промышленный Банк" расходы по уплате государственной пошлины в размере 34 782,72 рублей.

Взыскать с ЗАО "Олимп" в пользу ЗАО "Международный Промышленный Банк" расходы по уплате государственной пошлины в размере 34 782,72 рублей.

Взыскать с ЗАО "Эвир" в пользу ЗАО "Международный Промышленный Банк" расходы по уплате государственной пошлины в размере 33 145,78 рублей.

Взыскать с ЗАО "Суприм" в пользу ЗАО "Международный Промышленный Банк" сходы по уплате государственной пошлины в размере 4 000 рублей.

Обратить взыскание на принадлежащие ЗАО "Суприм" и заложенные по Договору нога N 6939/з/о от 10 марта 2010 г., Договору залога N 6940/з/о от 10 марта 2010 г., Договору залога N 6941/з/о от 10 марта 2010 г. обыкновенные именные бездокументарные акции ОАО "ОКБ Сухого", номер государственной регистрации 1-02-04097-А, выпуск зарегистрирован 02 марта 2004 г., в количестве 13 097 штук и определить начальную продажную цену акций в размере 1 053 116 000 рублей.

За счет стоимости заложенного имущества удовлетворить следующие требования ЗАО "Международный Промышленный Банк":

расходы по уплате государственной пошлины в размере 106 711,22 рублей; по Кредитному договору N 6939 от 10 марта 2010 г., заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ООО "Молинелла", в размере 43 953 605,39 долларов США, из которых: 35 000 000 долларов США просроченный основной долг; 7 824 060,18 долларов США задолженность по процентам за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.; 1 159 545,05 долларов США неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

по Кредитному договору N 6940 от 10 марта 2010 г., заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Олимп", в размере в размере 43 953 605,39 долларов США, из которых: 35 000 000 долларов США просроченный основной долг; 7 824 060,18 долларов США задолженность по процентам за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.; 1 159 545,05 долларов США неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

по Кредитному договору N 6941 от 10 марта 2010 г., заключенному между ЗАО "Международный Промышленный Банк" и ЗАО "Эвир", в размере 37 873 025,93 долларов США, из которых: 30 137 500 долларов США просроченный основной долг; 6 737 074,68 долларов США задолженность по процентам за пользование кредитом за период с 11 марта 2010 г. по 19 января 2012 г.; 998 451,25 долларов США неустойка за просрочку оплаты процентов за пользование кредитом, период начисления неустойки с 01 апреля 2010 г. по 19 января 2012 г.

В остальной части требования о взыскании неустойки оставить без удовлетворения.

Перечислить с депозитного счета Арбитражного суда г. Москвы в пользу ООО НКЦ "Алекс-Прайс" 350 000,00 руб., внесенных ЗАО "Суприм" по платежному поручению N 11 от 22.03.2012.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Е.Е. Мартынова О.В. Смирнов