Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 ноября 2012 г. N 15АП-13359/12

город Ростов-на-Дону

28 ноября 2012 г.

дело N А53-6831/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 ноября 2012 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Герасименко А.Н.

судей Винокур И.Г., Николаева Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Емельяновой А.Н.

при участии:

от ООО "Сингента": представитель Ульянов В.Е. по доверенности от 14.09.2012.

от ООО "АгроПолис": представитель не явился, извещен надлежащем образом (уведомление N 31068).

от учредителя должника Косова П.С.: представитель Гиченко А.Ю. по доверенности от 15.06.2012.

учредитель Косов П.С., лично, паспорт

от ЗАО "Южная юридическая компания": представитель не явился, извещен надлежащим образом (уведомление N 31066)

рассмотрев в открытом судебном заседании общества с ограниченной ответственностью "Сингента" на определение Арбитражного суда Ростовской области от 08.10.2012 по делу N А53-6831/2011 о принятии обеспечительных мер по заявлению общества с ограниченной ответственностью "АгроПолис" в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" ИНН 6164226456, ОГРН 1046164026589 принятое в составе судьи Латышевой К.В.,

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" в Арбитражный суд Ростовской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "АгроПолис" с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсным кредиторам общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" обществу с ограниченной ответственностью "СИНГЕНТА" и закрытому акционерному обществу "Южная юридическая компания" проводить собрание кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" с повесткой собрания по вопросу выбора конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой Арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" до рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью "АгроПолис" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест".

Определением суда от 08.10.2012г. заявление общества с ограниченной ответственностью "АгроПолис" о принятии обеспечительных мер удовлетворено.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью "Сингента" обжаловало его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило определение Арбитражного суда Ростовской области от 08.10.2012 по делу N А53-6831/2011 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении заявления о принятии обеспечительных мер отказать.

В судебном заседании представитель ООО "Сингента" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель Косова П.С. просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "АгроПолис" и ЗАО "Южная юридическая компания", извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в судебное заседание не направили. Суд апелляционной инстанции счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, закрытое акционерное общество "Южная юридическая компания" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест".

Определением суда от 11.11.2011г. требования закрытого акционерного общества "Южная юридическая компания" признаны обоснованными. В отношении общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Лебедь Сергей Васильевич.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 11.11.2011г. по делу N А53-6831/2011 требования закрытого акционерного общества "Южная юридическая компания" включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 245 100 рублей, из них 240 000 руб. - основной долг и 5 100 руб. расходов по оплате третейского сбора.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 30.12.2011г. по делу N А53-6831/2011 требование общества с ограниченной ответственностью "СИНГЕНТА" в размере 36 522 419 руб. 31 коп. включены в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест". Требование общества с ограниченной ответственностью "СИНГЕНТА" в размере 726 511 рублей 99 копеек неустойки учтено в реестре требований кредиторов отдельно.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 25.05.2012г. общество с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утвержден Сачков Андрей Витальевич.

Общество с ограниченной ответственностью "АгроПолис" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов на сумму 35 000 000 руб. Определением суда от 13.08.2012г. судебное заседание по рассмотрению заявления ООО "АгроПолис" назначено на 26.09.2012г. Определением суда от 26.09.2012г. рассмотрение заявления отложено на 24.10.2012г.

Определением суда от 08.10.2012г. Сачков Андрей Витальевич отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест". Собранию кредиторов предложено в течение десяти дней со дня отстранения арбитражного управляющего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего представить суду решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

В связи с изложенным, общество с ограниченной ответственностью "АгроПолис" обратилось в суд с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета конкурсным кредиторам общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" обществу с ограниченной ответственностью "СИНГЕНТА" и закрытому акционерному обществу "Южная юридическая компания" проводить собрание кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" с повесткой собрания по вопросу выбора конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой Арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" до рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью "АгроПолис" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест".

В обоснование своих требований общество с ограниченной ответственностью "АгроПолис" указывает, что заявленная им сумма требований составляет 35 000 000 руб., является существенной и может повлиять на результаты голосования кредиторов при проведении собрания кредиторов должника.

При рассмотрении апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции руководствовался следующим.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.12.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно статье 46 Федерального закона от 26.10.2002г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд по ходатайству заявителя или по ходатайству иного лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять меры по обеспечению заявленных требований кредиторов в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

В соответствии с частями 1-2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры). Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Как следует из пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" при оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду:

- разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;

- вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер;

- обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон;

- предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что принятие судом первой инстанции обеспечительных мер в виде запрета конкурсным кредиторам общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" обществу с ограниченной ответственностью "СИНГЕНТА" и закрытому акционерному обществу "Южная юридическая компания" проводить собрание кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" с повесткой собрания по вопросу выбора конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой Арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" до рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью "АгроПолис" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "АгроСемИнвест" нарушает права указанных кредиторов ввиду следующего.

Из материалов дела следует, что на момент принятия судом первой инстанции определения о принятии обеспечительных мер в реестр требований кредиторов включены требования ЗАО "Южная юридическая компания" на сумму 245 100 руб. и ООО "Сингента" на сумму 36 522 419,31 руб.

Согласно п. 6 ст. 45 Федерального закона от 26.10.2002г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если арбитражный управляющий освобожден или отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и собранию кредиторов предоставлено право в течение 10 дней с даты освобождения или отстранения арбитражного управляющего, предоставить в арбитражный суд решение о выборе иного арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

В соответствии с абзацем вторым пункта 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009г. N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" в данном случае собрание кредиторов вправе принять решение о выборе арбитражного управляющего или иной саморегулируемой организации как до судебного заседания по вопросу об освобождении (отстранении) арбитражного управляющего, так и после принятия судебного акта об этом.

Таким образом, принимая обеспечительные меры в виде запрета ООО "Сингента" и ЗАО "Южная юридическая компания" проводить собрание кредиторов с повесткой собрания по вопросу выбора конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой Арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего ООО "АгроСемИнвест" до рассмотрения требования ООО "АгроПолис" о включении в реестр требований кредиторов должника, суд первой инстанции фактически изменил предусмотренную законом последовательность реализации прав кредиторами, закрепленную статьей 45 Закона о банкротстве. Кроме того, в результате вынесения обжалуемого определения, должник фактически оставлен без руководителя, поскольку отстраненный управляющий не был наделен полномочиями по исполнению обязанностей конкурсного управляющего до утверждения нового управляющего.

Также суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что решение о выборе кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой подлежит утверждению конкурсный управляющий в соответствии с положениями п. 2, 4 ст. 12 Закона о банкротстве отнесено к исключительной компетенции собрания кредиторов и принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр. Из материалов дела усматривается, что размер требований кредиторов ЗАО "Южная юридическая компания" и ООО "АгроПолис" составляют менее 50% от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр трбований.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, апелляционный суд пришел к выводу о неправильном применении судом первой инстанции норм материального права, несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, что в соответствии с подпунктами 3,4 пункта 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для отмены судебного акта.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ростовской области от 08.10.2012 по делу N А53-6831/2011 отменить.

Отказать обществу с ограниченной ответственностью "АгроПолис" в удовлетворении ходатайства о принятии обеспечительных мер.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Герасименко

Судьи

И.Г. Винокур Д.В. Николаев