Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2012 г. N 09АП-33672/12

г. Москва

06 декабря 2012 г.

Дело N А40-49695/12-28-463

Резолютивная часть постановления объявлена 07 ноября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 декабря 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева

судей Н.В. Лаврецкой, Е.Б. Расторгуева

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.В. Титовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" (МОЭСК)

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28 августа 2012 года

по делу N А40-49695/12-28-463

по иску ИП Бочаровой В.Г.

к ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" (МОЭСК)

об обязании заключить договор

при участии в судебном заседании:

от истца: Д. Г. Акименко (по доверенности от 14.09.2012)

от ответчика: Н.В. Хлоповских (по доверенности от19.03.2012)

УСТАНОВИЛ

Иск заявлен о признании действий ОАО "МОЭСК" по уклонению от заключения договора незаконными, об обязании ответчика заключить договор технологического присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям на условиях в предложенной истцом редакции пунктов 10, 11 раздела 3 договора.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 августа 2012 года прекращено производство по исковому требованию Индивидуального предпринимателя Бочаровой Валентины Георгиевны о признании действий Открытого акционерного общества "Московская объединенная Электросетевая компания" по уклонению от заключения договора незаключенным, на основании ч. 2 ст. 150 АПК РФ.

Пункт 10 раздела III договора изложен в следующей редакции: "Размер платы за технологическое присоединение определяются в соответствии с Постановлением Региональной Энергетической Комиссией города Москвы от 28 декабря 2010 года N 270 и составляет 499 464 руб. 00 коп."

Пункт 11 раздела III договора изложен в следующей редакции: "Внесение платы за технологическое присоединение осуществляется заявителем в следующем порядке:

- Аванс 15% в течение 15 дней со дня заключения договора.

- Платеж 30% в течение 60 дней со дня заключения договора, но не позже дня фактического присоединения.

- Платеж 45 % в течение 15 дней со дня подписания сторонами акта о выполнении заявителем технических условий акта об осмотре прибора учета и согласовании расчетной схемы учета электрической энергии (мощности), а также акта о разграничений и балансовой принадлежности электрических сетей и акта о разграничении эксплуатационной ответственности сторон

- Платеж 10% в течение 15 дней со дня фактического присоединения.

- Пункт 8 технических условий для присоединения к электрическим сетям N И-11- 00-937248/102 изложен в следующей редакции: "Основной источник питания: 750 (ПАВЕЛЕЦКАЯ)".

Взыскано с Открытого акционерного общества "Московская объединенная Электросетевая компания" в пользу Индивидуального предпринимателя Бочаровой Валентины Георгиевны 2 000 (две тысячи) расходов по госпошлине.

В удовлетворении требования Индивидуального предпринимателя Бочаровой Валентины Георгиевны об обязании ответчика заключить договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям изложив пункт 11 раздела III договора в предложенной истцом редакции отказано.

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в иске.

По мнению заявителя жалобы, суд не учел, что ответчик является плательщиком НДС, в связи с чем возложение обязанности на ОАО "МОЭСК" заключить договор без НДС не основано на законе.

Истец просит решение суда оставить в силе, согласен с выводами, изложенными в его мотивировочной части.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности письменные доказательства, имеющиеся в деле, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст. 270 АПК РФ, для отмены решения от 28 августа 2012 г. и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов дела и достоверно установлено судом первой инстанции, истец просил обязать ответчика заключить договор об осуществлении технологического присоединения Энергопринимающих устройств к электрическим сетям, изложив пункт 10 договора в следующей редакции:

- "Размер платы за технологическое присоединение определяются в соответствии с Постановлением Региональной Энергетической Комиссией города Москвы от 28 декабря 2010 года N 270 и составляет 499 464 руб. 00 коп."

- Пункт 11 раздела III договора изложить в следующей редакции: "Внесение платы за технологическое присоединение осуществляется заявителем в соответствие с п. 12.1 п. 17 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств в следующем порядке: 5% в течение 30 дней со дня заключения настоящего договора, 95% размера платежа подлежит беспроцентной рассрочке с условием ежеквартального внесения платы равными долями от общей суммы рассрочки на период 3 лет с даты подписания сторонами акта об осуществлении технологического присоединения"

- Пункт 8 Технических условий для присоединения к электрическим сетям, являющихся приложением N 1 к договору оставить в последней предложенной Ответчиком редакции договора, указав, что "Основной источник питания:750 (Павелецкая)".

В соответствии со статьями 426, 445 Гражданского кодекса Российской Федерации публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

В случаях, когда в соответствии с законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Если в соответствии с законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Если сторона, для которой в соответствии с законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

ИП Бочарова Валентина Георгиевна являясь собственником нежилого помещения, расположенного по адресу г. Москва, ул. Пятницкая дом 30 стр.1 площадью 315,4 кв.м. обратилась в ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" 21 декабря 2011 года с заявкой N И-11-00-937248/103 на дополнительное присоединение энергопринимающих устройств к электрической сети в соответствие с п. 7 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и ИНЫМ лицам, к электрическим сетям, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. N861.

ОАО "МОЭСК" направило в адрес истца проект договора N ИА-12-302- 19(937248) о присоединении энергопринимающих устройств к электрической сети для согласования, указав в пункте 10 раздела III договора, что размер платы за технологическое присоединение определяется в соответствии с Постановлением Региональной Энергетической Комиссией города Москвы от 28 декабря 2010 года N 270 и составляет 1.768.102 руб. 56 коп.

Пункт 11 раздела III договора изложив в следующей редакции: " Внесение платы за технологическое присоединение осуществляется заявителем в следующем порядке: аванс 15% в течение 15 дней со дня заключения настоящего договора, платеж 30% в течение 60 дней со дня заключения настоящего договора, но не позже дня фактического присоединения, платеж 45% в течение 15 дней со дня подписания Сторонами акта о выполнении заявителем технических условий, акта об осмотре приборов учета и согласования расчетной схемы учета электроэнергии, платеж 10% в течение 15 дней со дня фактического присоединения".

Истец 30.01.2012 года направил в адрес ответчика протокол разногласий изложив пункт 10 договора в следующей редакции: Размер платы за технологическое присоединение определяются в соответствии с Постановлением Региональной Энергетической Комиссией города Москвы от 28 декабря 2010 года N 270 и составляет 884051, 28 (восемьсот восемьдесят четыре тысячи пятьдесят один рубль 28 копеек), в том числе НДС (18%) 134855,28 (сто тридцать четыре тысячи восемьсот пятьдесят пять рублей 28 копеек. Пункт 11 договора в следующей редакции "Внесение платы за технологическое присоединение осуществляется заявителем в соответствие с п. 12.1, п. 17 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств в следующем порядке: 5% в течение 30 дней со дня заключения настоящего договора, 95% размера платежа подлежит беспроцентной рассрочке с условием ежеквартального внесения платы равными долями от общей суммы рассрочки на период 3 лет с даты подписания сторонами акта об осуществлении технологического присоединения"

Ответчик 13.07.2012 г. направил истцу проект договора ИА-12-302-19(937248) и проект технических условий для присоединения к электрическим сетям, указав размер платы за технологическое присоединение сумме 589.367 руб. 52 коп., в том числе НДС 18% -89.903 руб. 52 коп.. Пункт 11 договора изложив в следующей редакции:

"Внесение платы за технологическое присоединение осуществляется заявителем в следующем порядке:

Аванс 15% в течение 15 дней со дня заключения договора в сумме 88.405 руб. 13. коп.

Платеж 30% в течение 60 дней со дня заключения договора, но не позже дня фактического присоединения в сумме 176.810 руб. 26 коп.

Платеж 45 % в течение 15 дней со дня подписания сторонами акта о выполнении заявителем технических условий акта об осмотре прибора учета и согласовании расчетной схемы учета электрической энергии (мощности), а также акта о разграничений и балансовой принадлежности электрических сетей и акта о разграничении эксплуатационной ответственности сторон в сумме 265.215 руб. 38 коп.

Платеж 10% в течение 15 дней со дня фактического присоединения в сумме 58.936 руб. 75 коп. Пункт 8 технических условий для присоединения к электрическим сетям изложив в следующей редакции: "Основной источник питания: 750 (ПАВЕЛЕЦКАЯ)".

Из материалов дела следует, что между истцом и ОАО "МОЭСК" возникли разногласия при заключении договора об осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств к электрической сети на основании заявки от 21.12.2011 г. N И-11-00-937248/103, в части размера платы за технологическое присоединение и порядка внесения платы за технологическое присоединение, т.е. в досудебном порядке стороны не пришли к согласию по пунктам 10,11 раздела 3 договора, пункту 8 приложения N 1 "Технические условия для присоединения к электрическим сетям".

Удовлетворяя исковые требования в части платы за технологическое присоединение без НДС, суд пришел к правильному выводу об установлении цены в договоре без НДС.

В соответствии с пунктом 1 статей 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации плательщиками единого налога признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и Применяющие ее в порядке, установленном настоящей главой.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном главой 26.2 Кодекса (статья 346.11 Кодекса).

Применение упрощенной системы налогообложения индивидуальными предпринимателями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, за исключением налога, уплачиваемого с доходов, облагаемых по налоговым ставкам, предусмотренным пунктами 2, 4 и 5 статьи 224 Кодекса^ налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для предпринимательской деятельности). Индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются плательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со статьей 174.1 Кодекса.

При таких обстоятельствах, заключение договора в части платы за технологическое присоединение с включением НДС противоречило бы вышеназванным нормам налогового законодательства и возлагало бы на истца уплату налога от которого он в установленном закон порядке освобожден.

С учетом того, что нормы материального права, регулирующие спорные отношения, суд первой инстанции применил верно, процессуальных нарушений не допустил, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28 августа 2012 года по делу N А40-49695/12-28-463 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Н.В. Лаврецкая Е.Б. Расторгуев