Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 декабря 2012 г. N 09АП-33668/12

г. Москва

06 декабря 2012 г.

Дело N А40-50488/11-71-233Б

Резолютивная часть постановления объявлена 29 ноября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 декабря 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего - судьи Е.А. Солоповой

судей Г.Н. Поповой, М.С. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания секретарем

судебного заседания И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Федеральной налоговой службы (в лице Инспекции Федеральной налоговой службы N 21 по г. Москве) на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2012

по делу N А40-50488/11-71-233Б, принятое судьей Л.А. Кравчук

о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "МБРР-Финанс" (ОГРН 1057749409552; 109125, г. Москва, Волгоградский пр-т, д. 93, корп. 2) требование Общества с ограниченной ответственностью "Лизинг-Максимум" в размере 203 738 557, 68 руб.

Конкурсный управляющий Общества с ограниченной ответственностью "МБРР-Финанс" Бирюкова О.В.

при участии в судебном заседании:

от Федеральной налоговой службы (в лице Инспекции Федеральной налоговой службы N 21 по г. Москве) - Кригер Е.С. по дов. N 22-13/745 от 21.06.2012

от Конкурсного управляющего Общества с ограниченной ответственностью "МБРР-Финанс" Бирюкова О.В. - не явился, извещен

от Общества с ограниченной ответственностью "Лизинг-Максимум" - Рябов В.Н. по дов. N 5/12 от 11.01.2012, Кравченко А.А. по дов. N 8/12 от 20.11.2012

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.05.2011 принято заявление Федеральной налоговой службы (в лице Инспекции Федеральной налоговой службы N 21 по г. Москве) о признании несостоятельным (банкротом) Общества с ограниченной ответственностью "МБРР-Финанс" (далее - общество "МБРР-Финанс"), возбуждено производство по делу N А40-50488/11-71-233 Б.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2011 требования Федеральной налоговой службы к обществу "МБРР-Финанс" признаны обоснованными, в отношении общества "МБРР-Финанс" (ОГРН 1057749409552, местонахождение 109125, Москва, Волгоградский проспект, дом 93, корп. 2) введена процедура наблюдения. В реестр требований кредиторов общества "МБРР-Финанс" включено требование Федеральной налоговой службы (в лице Инспекции Федеральной налоговой службы N 21 по г. Москве) в размере 401 695 656,86 руб. - в третью очередь реестра требований кредиторов, требование по взысканию пеней в размере 115 937 333 руб., 62 012 768 руб. - штрафы - в третью очередь реестра требований с очередностью удовлетворения после погашения основной задолженности и причитающихся процентов.

Временным управляющим общества "МБРР-Финанс" утверждена Бирюкова Оксана Васильевна.

Сообщение о введении в отношении общества "МБРР-Финанс" процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим должника в газете "КоммерсантЪ" N 212 от 12.11.2011

Решением Арбитражного суда города Москвы от 08.08.2012 общество "МБРР-Финанс" признано несостоятельным (банкротом). В отношении общества "МБРР-Финанс" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Полномочия руководителя должника и иных органов управления должника, за исключением полномочий, указанных в п. 2, ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", прекращены. Конкурсным управляющим общества "МБРР-Финанс" утверждена Бирюкова Оксана Васильевна.

В рамках введения процедуры наблюдения Общество с ограниченной ответственностью "Лизинг-Максимум" (далее - общество "Лизинг-Максимум") обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении его требования в размере 203 738 557,68 руб. в реестр требований кредиторов общества "МБРР-Финанс".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.10.2012 требование общества "Лизинг-Максимум" признано обоснованным и включено в реестр требований кредиторов общества "МБРР-Финанс" с удовлетворением в третью очередь.

Не согласившись с принятым определением, Федеральная налоговая служба подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить определение по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Конкурсный управляющий должника, уведомленный судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явился, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Федеральной налоговой службы поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представители общества "Лизинг-Максимум" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, письменных пояснений, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, находит доводы жалобы обоснованными, определение полагает необходимым отменить по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, через 7 дней после проведения выездной налоговой проверки общества "МБРР-Финанс" за 2006-2008 годы, по результатам которой инспекция приняла 05.08.2010 решение N 365 о привлечении общества "МБРР-Финанс" к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым исключила из расходов, учитываемых при исчислении налога на прибыль, 1 715 068 966 рублей затрат по приобретению у контрагента векселей, общество "МБРР-Финанс" (должник) и общество "Лизинг-Максимум" подписали договор N СВ-МФ-10/1208 выдачи векселей от 12.08.2010.

Согласно данному договору общество "МБРР-Финанс" (векселедатель) не позднее 12.08.2010 обязалось передать обществу "Лизинг-Максимум" по акту приему-передачи простой вексель N МФ120810 номинальной стоимостью 188 352 959,15 руб., по которому векселедатель принимал обязательство безусловно уплатить данную сумму по предъявлении векселя, и проценты, исчисляемые из расчета 6,7% годовых с 12.08.2010, по предъявлении, но не ранее 12.08.2011, а общество "Лизинг-Максимум", в свою очередь, пообещало перечислить 12.08.2010 на счет общества "МБРР-Финанс" 188 352 959,15 руб.

Общество "Лизинг-Максимум" денежные средства обществу "МБРР-Финанс" не передало, поскольку в этот же день (12.08.2010) стороны оформили соглашение о зачете встречных требований, согласно которому в том числе, требования по уплате обществом "Лизинг-Максимум" 188 352 959,15 руб. были прекращены зачетом (л.д. 15 т. 1).

Сославшись на договор N СВ-МФ-10/1208 выдачи векселей от 12.08.2010, акт приема передачи векселя к договору от 12.08.2010, простой вексель N МФ120810 номинальной стоимостью 188 352 959,15 руб., а также на то, что общество "МБРР-Финанс" является должником по вексельному обязательству, общество "Лизинг-Максимум" просило включить в реестр требований кредиторов общества "МБРР-Финанс" его требования в размере 203 738 557,68 руб. (номинальная стоимость векселя с учетом процентов).

Признавая требование общества "Лизинг-Максимум" обоснованным, суд первой инстанции исходил из документальной подтвержденности кредиторской задолженности; возражения Федеральной налоговой службы отклонены судом, как не подтвержденные доказательствами и опровергаемые материалами дела.

Между тем, суд апелляционной инстанции, повторно оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к выводу о том, что обстоятельства, указанные инспекцией, подтверждают тот факт, что обществом "МБРР-Финанс" выдан безденежный вексель.

Согласно пункту 2 статьи 75 Положения о переводном и простом векселе, введенного в действие постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 N 104/1341, вексель удостоверяет простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определенную денежную сумму, причем ценная бумага является строго формальным документом, содержащим исчерпывающий перечень реквизитов.

В действительности же должник вследствие фактической неплатежеспособности не намеревался перечислять денежные средства обществу "Лизинг-Максимум", которое, в свою очередь, не могло не знать об этом, поскольку должник (общество "МБРР-Финанс") является участником общества "Лизинг-Максимум", что подтверждается уставными документами общества "Лизинг-Максимум", и не опровергнуто кредитором (л.д. 17-22 т. 1).

Следовательно, общество "Лизинг-Максимум", не могло не знать информацию, касающуюся итогов хозяйственной деятельности общества "МБРР-Финанс" (должника), в том числе, о проведенной выездной налоговой проверки в отношении общества "МБРР-Финанс".

В частности, на момент выдачи векселя N МФ120810, на котором основывает свои требования заявитель, в соответствии с бухгалтерским балансом общества "МБРР-Финанс" (должника) по состоянию на 01.07.2010 балансовая стоимость активов должника составляла 744 561 тыс. руб. и была представлена исключительно финансовыми вложениями (векселями), при этом стоимость краткосрочных обязательств должника составляла 836 679 тыс. руб., убыток - 92 192 тыс. руб., капитал - 10 тыс. руб. (л.д. 121 т. 1).

Таким образом, на момент выдачи векселя у должника имелась кредиторская задолженность, превышающая стоимость активов на 92 182 тыс. руб.

Более того, за неделю до выдачи векселя N МФ120810 в отношении должника по итогам выездной налоговой проверки было вынесено решение налогового органа от 05.08,2010 о привлечении его к налоговой ответственности, которым обществу "МБРР-Финанс" доначислена недоимка на сумму более 493 000 000 руб.

Вступившим 01.06.2011 в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 16.03.2011 по делу А40-1382551/10-99-792 судом признаны правомерными выводы инспекции о нарушении обществом "МБРР-Финанс" положений статьи 252 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) по мотиву отсутствия надлежащего документального подтверждения расходов и на получение необоснованной налоговой выгоды, поскольку рядом взаимозависимых и подконтрольных открытому акционерному обществу "АКБ "МБРР" (в настоящее время новое наименование - ОАО "МТС-Банк") организаций (в том числе обществом "МБРР-Финанс") была создана видимость финансовых операций по выпуску, купле-продаже, мене и предъявлению к погашению векселей. Движение денежных средств по счетам указанных организаций, относящееся к обороту векселей, носило транзитный характер и обеспечивалось за счет кредитов банка "МБРР", которые, сделав оборот по счетам, возвращались в названный банк.

В определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.12.2011 N ВАС-159997/11, которым отказано в передаче дела А40-1382551/10-99-792 в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, указано, что судами были исследованы обстоятельства, связанные с финансово-хозяйственной деятельностью общества "МБРР-Финанс" и его контрагента (общества "Транст-Инвест"), и установлено, что названные общества участвовали в операциях, связанных с предоставлением займов, кредитов, куплей-продажей и меной векселей, при отсутствии активов, гарантирующих погашение задолженности за счет собственного имущества. Возможность проведения финансовых операций обеспечивалась исключительно за счет кредитов банка "МБРР" (в настоящее время новое наименование - ОАО "МТС-Банк").

Все организации, участвующие в искусственно созданном документообороте с векселями, являются взаимозависимыми, аффилированными и подконтрольными, осуществляли согласованные действия по организации кругового движения векселей и денежных средств по счетам, открытым этим лицам банком "МБРР", были заранее информированы о проводимых сделках, не обусловленных разумными экономическими или деловыми целями как не направленных на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Вывод судов об использовании названных финансовых инструментов в схемах уклонения от уплаты налогов исключительно с целью получения необоснованной налоговой выгоды признан обоснованным, поскольку представители общества "МБРР-Финанс" не дали инспекции и судам пояснений о реальной деловой цели всех этих операций.

Представленные обществом "МБРР-Финанс" в обоснование расходов документы признаны не отвечающими требованиям статьи 252 Кодекса, поскольку не содержат полных и достоверных сведений, раскрывающих действительную цель операций с векселями.

Соответственно, общество "МБРР-Финанс" (должник), заведомо знал об отсутствии у него денежных средств для погашения задолженности по векселю в случае его предъявления к платежу.

Таким образом, хотя общество "МБРР-Финанс" формально и вручило вексель обществу "Лизинг-Максимум", могли осознавать, что общество "Лизинг-Максимум" не сможет истребовать с общества "МБРР-Финанс" денежные средства по векселю (п. 2 статьи 75 Положения о переводном и простом векселе, введенного в действие постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 N 104/1341).

Доводы кредитора о неоспоренности сделок, на основании которых был выдан вексель, отклоняется судом, поскольку данное обстоятельство не подтверждает права векселедателя на выдачу безденежного векселя.

Следовательно, основанное на безденежном векселе требование общества "Лизинг-Максимум" о включении его требования в размере 203 738 557,68 руб. в реестр требований кредиторов общества, не подлежало удовлетворению.

На основании изложенного, определение суда от 12.10.2012 подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об отказе в удовлетворении требования общества "Лизинг-Максимум".

Руководствуясь статьями 176, 266-269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.10.2012 по делу N А40-50488/11-71-233Б отменить.

В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью "Лизинг-Максимум" о включении его требования в размере 203 738 557,68 руб. в реестр требований кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "МБРР-Финанс" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А.Солопова

Судьи

Г.Н.Попова М.С.Сафронова