Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2012 г. N 09АП-34006/12

г. Москва

29 ноября 2012 г.

Дело N А40-51895/12-70-137Б

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 ноября 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.О. Окуловой,

Судей С.Н. Крекотнева, В.Я. Голобородько

при ведении протокола судебного заседания секретарем М.А. Прозоровской, помощником судьи О.А. Сборниковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

временного управляющего ОАО "РОСВЕБ" Комарова Г.А.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.09.2012 г.

о включении в реестр требований кредиторов

по делу N А40-51895/12-70-137Б, принятое судьей Е.Н. Кондрат

о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "РОСВЕБ"

(ОГРН 1075003001875, г. Москва, Саввинская набережная, д. 3)

требование ООО "Международные инвестиции"

при участии в судебном заседании:

от временного управляющего ОАО "РОСВЕБ" Комарова Г.А. - Дружинина А.А. по дов. N 9 от 15.10.2012

от ООО "Международные инвестиции" - Черная Н.В. по дов. N 1 от 10.01.2012

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.04.2012 г. принято к производству заявление ОАО "РОСВЕБ" (ОГРН 1075003001875, ИНН 5046070602) о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.05.2012 г. в отношении ОАО "РОСВЕБ" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Комаров Г.А.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 104 от 09.06.2012 г.

22.06.2012 г. в суд поступило заявление ООО "Международные инвестиции" о включении в реестр требований кредиторов ОАО "РОСВЕБ" на сумму 7 524 944,90 руб.

ООО "Международные инвестиции" уточнило заявление и просило включить в реестр требований кредиторов сумму 13 851 497 руб.

Определением от 25.09.2012 г. его требование признано судом первой инстанции обоснованным и включено в реестр требований кредиторов ОАО "РОСВЕБ" на сумму 13 851 497 руб., из них 12 209 939 руб.- основного долга в третью очередь реестра требований кредиторов должника, проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 641 558,47 руб. в реестр требований кредиторов должника отдельно, как подлежащие погашению после погашения требований третьей очереди.

Не согласившись с определением суда, временный управляющий ОАО Комаров Г.А. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, принять по делу новый судебный акт, указывая на то, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела. Представлено также и дополнение к апелляционной жалобе.

Представитель временного управляющего в судебном заседании суда апелляционной инстанции поддержала доводы апелляционной жалобы с учетом дополнения и просила определение отменить.

Представитель ООО "Международные инвестиции" возражала против удовлетворения апелляционной жалобы и просила отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

ООО "Международные инвестиции" представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором общество просит оставить в силе определение суда первой инстанции.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции объявлялся перерыв с 21.11.2012 по 26.11.2012.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание суда апелляционной инстанции не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ст. 123,156 АПК РФ.

Законность и обоснованность определения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со ст. ст. 266, 268,272 АПК РФ.

Заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, в т.ч. дополнительно представленные в суд апелляционной инстанции в обоснование отзыва на жалобу, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, дополнения и отзыва на нее, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, между ОАО "РОСВЕБ" и ООО "Международные инвестиции" заключен депозитарный договор N 233 от 13.05.2010 г. на оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения Депозитарием счета депо Депонента, осуществления операций по этому счету.

Согласно п. 4.1.2. Депозитарного договора N 233 от 13.05.2010 г. ООО "Международные инвестиции" (Депозитарий) имеет право передавать на хранение сертификаты документарных ценных бумаг, принятые от Депонента, в хранилища, заключать междепозитарные договоры и становиться Депозитарием-Депонентом другого депозитария.

В требовании о включении в реестр кредиторов ООО "Международные инвестиции" указывалось, что во исполнение депозитарного договора N 233 от 13.05.2010 г. между ООО "Международные инвестиции" и ООО "ФА "Милком-инвест" был заключен междепозитарный договор N 215 от 09.09.2009 г. в соответствии с которым ООО "Международные инвестиции" является Депозитарием-Депонентом, а ООО "ФА "Милком-Инвест" является Депонентом по данному Договору.

Вместе с тем представитель ООО "Международные инвестиции" пояснила суду о ошибочности указанной ссылки, и просила суд не учитывать данный договор, как не относящийся к делу, а принять во внимание другой договор N 989 от 28.01.2005 г. и представила его суду апелляционной инстанции.

Судом апелляционной инстанции в целях полного и всестороннего исследования обстоятельств дела при его повторном рассмотрении приняты дополнительные доказательства, представленные в обоснование отзыва на апелляционную жалобу, а именно Договор N 989 от 28.01.2005 г. и тарифы на депозитарные услуги, которые подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что во исполнение депозитарного договора N 233 от 13.05.2010 г. между ООО "Международные инвестиции" и ООО "ФА "Милком-Инвест" заключен междепозитарный договор N 989 от 28 января 2005 г. в соответствии с которым ООО "Международные инвестиции" является Депозитарием-Депонентом, а ООО "Международные инвестиции" является Депозитарием. Кроме того, учет ценных бумаг в указанном количестве и составе осуществлялся в депозитарии ОАО ФА "Милком-Инвест" на счете депо ООО "Международные Инвестиции" по договору N 989 от 28.001.2005 г., а стоимость оказанных ОАО ФА "Милком-Инвест" услуг составляет 1 155 308 рублей 20 копеек, что подтверждается следующими счетами: Счет на оплату N 170 от 31 июля 2010 г; счет-фактура N 162 от 31 июля 2010 г., счет N 188 от 09 сентября 2010 г., счет-фактура от 09 сентября 2010 г., счет N 206 от 30 сентября 2010 г., счет-фактура N 197 от 30 сентября 2010 г., счет N 207 от 30 сентября 2010 г., счет-фактура N 199 от 30 сентября 2010 г., счет N 203 от 11 октября 2010 г., счет-фактура N 198 от 11 октября 2010 г., счет N 228 от 29 октября 2010 г., счет-фактура N 221 от 29 октября 2010 г., счет N 243 от 30 ноября 2010 г., счет-фактура N 235 от 30 ноября 2010 г., счет N 244 от 08 декабря 2010 г., счет-фактура N 236 от 08 декабря 2010 г., счет N 259 от 30 декабря 2010 г., счет-фактура N 255 от 30 декабря 2010 г., счет N 262 от 31 декабря 2010 г., счет-фактура N 257 от 31 декабря 2010 г., счет N 199 от сентября 2011 г., счет-фактура N 198 от 30 сентября 2011 г., счет N 178 от 31 августа 2011, счет-фактура N 178 от 31 августа 2011 г., счет N 160 от 31 июля 2011 г., счет-фактура N 160 от 31 июля 2011 г., счет N 143 от 30 июня 2011 г., счет-фактура N 141 от 30 июня 2011 г., счет N 138 от мая 2011 г., счет-фактура N 136 от 31 мая 2011 г., счет N 102 от 30 апреля 2011 г., счет-фактура N 98 от 30 апреля 2011 г., счет N 76 от 31 марта 2011 г., счет-фактура N 70 от 31 марта 2011 г., счет N 74 от 31 марта 2011 г., счет-фактура N 67 от 31 марта 2011 г., счет N 55 от 28 февраля 2011 г., счет-фактура N 49 от 28 февраля 2011 г., счет N 41 от 28 февраля 2011 г., счет- фактура N 33 от 28 февраля 2011 г., счет N 17 от 31 января 2011 г., счет-фактура N 17 от 31 января 2011 г; N 46 от 20 августа 2010 г.; счет N 54 от 05 октября 2010 г.; счет N 66 от 06 декабря г.; счет N 88 от 30 декабря 2010 г.; счет N 61 от 16 ноября 2010 г.; счет N 59 от 11 октября г.; счет N 51 от 31 августа 2011 г.; счет N 46 от 31 июля 2011 г.; счет N 38 от 30 июня 2011 г.; счет N 34 от 31 мая 2011 г.; счет N 26 от 30 апреля 2011 г.; счет N 19 от 31 марта 2011 г.; счет N 13 от 28 февраля 2011 г.

Учет и удостоверение прав на ценные бумаги ОАО "РОСВЕБ" осуществлялись также в ОАО АКБ "Росбанк" во исполнение междепозитарного договора N 989 от 28.01.2005 г. в соответствии с междепозитарным договором N 355/МР от 17.08.2009 г. с ООО "Финансовое Агентство "Милком-Инвест", а стоимость оказанных услуг составляет 5 470 412 (Пять миллионов четыреста семьдесят тысяч четыреста двенадцать) рублей, что подтверждается следующими документами: Счет N 246465 от 14 октября 2011 г., счет N 245725 от 05 октября 2011 г., счет N 244102 15 сентября 2011 г., счет N 242980 от 05 сентября 2011 г., счет N 241997 от 18 августа 2011 г., счет N 241095 от 4 августа 2011 г., счет N 240827 от 4 августа 2011 г., счет N 238958 от 5 июля 2011 г., счет N 237931 от 17 июня 2011 г., счет N 237355 от 3 июня 2011 г., счет N 236533 от 23 мая 2011 г., счет N 235712 от 5 мая 2011 г., счет N 234653 от 13 апреля 2011 г., счет N 234115 от 5 апреля 2011 г., счет N 233134 от 16 марта 2011 г., счет N 232548 от 4 марта 2011 г., счет N 231646 от 17 февраля 2011 г., счет N 230964 от 3 февраля 2011 г., счет N 230207 от 25 января 2011 г., счет N 229250 от 31 декабря 2011 г., счет N 228483 от 16 декабря 2010 г., счет N 227750 от 3 декабря 2010 г., счет N 227010 от 25 ноября 2010 г., счет N 226282 от 3 ноября 2010 г., счет N 225213 от 12 октября 2010 г., счет N 224650 от 5 октября 2010 г., счет N 223068 от 10 сентября 2010 г., счет N 222575 от 3 сентября 2010 г., счет N 221821 от 24 августа 2010 г., счет N 219327 от 12 июля 2010 г., счет N 217736 от 16 июня 2010 г., счет N 217091 от 4 июня 2010 г.

Согласно ч. 7 ст. 7 Ф.З. "О рынке ценных бумаг" Депозитарий на основании соглашения с другими депозитариями привлекать их к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги депонента то есть становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другой депозитарий.

В соответствии с п. 6.1.2. Междепозитарного договора N 989 от 28.05.2005 г. и во исполнение депозитарного договора N 233 от 13.05.2010 г. ООО "ФА "Милком-Инвест" заключило междепозитарный договор N 3543-МР от 03 июля 2009 г.

Доводы временного управляющего ОАО "РОСВЕБ" о том, что Депонент ОАО "РОСВЕБ" не выдавало письменного согласия на заключение междепозитарных договоров противоречит содержанию Поручений на депозитарные операции N 86 от 06.09.2010 г., N 40 от 13.05.2010 г., N 87 от 07.09.2010 г., N 80 от 01.09.2010 г., N 68 от 18.08.2010 г. в соответствии с которыми местом хранения своих ценных бумаг по депозитарному договору N 233 от 13.05.2010 г. ОАО "РОСВЕБ" определило ООО "ФА "Милком-Инвест" и содержанию Поручения на инвентарную операцию N 43 от 13.05.2010 г. в соответствии с которым ОАО "РОСВЕБ" определило место хранения своих ценных бумаг в ОАО АКБ "РОСБАНК".

Довод апелляционной жалобы о том, что ОАО "РОСВЕБ" не выдавало своего согласия на несение дополнительных расходов по междепозитарным договорам N 3543 от 03.06.2009 г. противоречит содержанию п. 5.2 Депозитарного договора N 233 от 13.05.2010 г. согласно которому " оплата услуг по настоящему договору включает в себя вознаграждение Депозитария и компенсацию затрат, связанных с осуществлением депозитарных операций", соответственно, ОАО "РОСВЕБ" приняло на себя обязательство по компенсации затрат связанных с осуществлением депозитарных операций.

ОАО "РОСВЕБ" не является стороной междепозитарного договора N 3543 от 03.06.2009 г. заключенного между двумя самостоятельными юридическим лицами ООО "ФА "Милком-Инвест" и ОАО АКБ "РОСБАНК" и контролирующими функциями по данному договору не обладает.

Являются обоснованными доводы ООО "Международные инвестиции" о том, что ООО "ФА "Милком-Инвест" и ОАО АКБ "РОСБАНК" имели право на заключение междепозитарного договора N 3543 во исполнение междепозитарного договора N 989 от 28 января 2005 г. и депозитарного договора N 233 от 13.05.2010 г. в соответствии с ч. 7 ст. 7 Ф.З. "О рынке ценных бумаг", п. 4.7. Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации", утвержденного Постановлением ФКЦБ от 16.10.1997 г. N 36, а также согласно п. 4.1.2 депозитарного договора N 233 от 13.05.2010 г., и п. 6.1.2 междепозитарного договора N 989 от 28.01.2005 г.

Судом апелляционной инстанции отклоняется довод заявителя жалобы о том, что счета ООО "Международные инвестиции" по оплате издержек вышестоящего Депозитария ООО "ФА "Милком-Инвест" с октября 2011 г. по январь 2011 г., выставленные ОАО "РОСВЕБ" составляют 80 000 руб. 00 коп., а Акты выполненных работ ООО "ФА "Милком-Инвест" за издержки вышестоящего депозитария ОАО АКБ "РОСБАНК" с ноября 2011 г. по январь 2012 г. составляют 199 829 руб. 45 коп., то есть различаются более чем в два раза и при таких обстоятельствах ОАО "РОСВЕБ" находясь в затруднительном положении, зная о тарифах ОАО АКБ "РОСБАНК" на такие условия бы не согласилось, поскольку Депозитарный договор N 233 был заключен 13.05.2010 г., то есть ОАО "РОСВЕБ" имело возможность в одностороннем порядке расторгнуть депозитарный договор N 233 согласно п. 4.3.4. данного договора, либо попытаться с помощью дополнительного соглашения изменить условия депозитарного договора, однако ОАО "РОСВЕБ" не воспользовалось такой возможностью. Кроме того, ООО "Международные инвестиции" продолжает до сих пор оказывать депозитарные услуги ОАО "РОСВЕБ" так договор N 233 от 13.05.2010 г. не расторгнут.

Тарифы Депозитарной деятельности ОАО АКБ "РОСБАНК" находятся в свободном доступе на сайте ОАО АКБ "РОСБАНК".

В соответствии с Разделом 13 Регламента, плата по тарифу взимается Депозитарием с Депонента согласно Приложению N 2 к настоящему Регламенту в начале каждого календарного месяца, следующего за календарным месяцем, в котором Депозитарием были оказаны услуги Депоненту.

П. 5.2. депозитарного договора N 233 от 13.05.2010 г. оплата услуг по настоящему договору включает в себя вознаграждение Депозитария и компенсацию затрат, связанных с осуществлением депозитарных операций. Таким образом, в данном пункте договора N 233 указано на то, что Депонент взял на себя обязательство по компенсации затрат.

Судом первой инстанции дана правильная правовая оценка сложившимся правоотношениям сторон. Сумма основного долга и процентов правильно определены судом. Доказательств обратного не представлено.

Довод относительно отсутствия полномочий рассмотрен и отклоняется судом апелляционной инстанции поскольку, доверенностью N 1 от 10.01.2012 г. выданной Представителю ООО "Международные инвестиции" Черной Н.В. предусмотрены полномочия, предусмотренные ст. 36 Ф.З. "О несостоятельности (банкротстве)" N 127 от 26.10.2002 г.

В соответствии с ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

Оценив представленные в деле доказательства в их совокупности и взаимной связи в соответствии со ст. 71 АПК РФ суд апелляционной инстанции полагает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены определения суда не имеется, поскольку требования ООО "Международные инвестиции" являются обоснованными и подтверждены документально.

При наличии указанных обстоятельств оснований для отмены определения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271,272 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.09.2012 г. по делу N А40-51895/12-70-137Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу временного управляющего ОАО "РОСВЕБ" Комарова Г.А. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.О. Окулова

Судьи

С.Н. Крекотнев В.Я. Голобородько