Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2012 г. N 09АП-33096/12

г. Москва

29 декабря 2012 г.

Дело N А40-21117/12-58-194

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2012 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 декабря 2012 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева

судей Е.Б. Расторгуева, О.Н. Лаптевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.В. Титовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Кубаньэнерго"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 августа 2012 года

по делу N А40-21117/12-58-194

по иску ОАО "Кубапьэнерго"

к ООО "РН-Энерго"

третьи лица: Региональная энергетическая комиссия-департамент цен и тарифов Краснодарского края, Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю

о взыскании 8 117 724, 62 руб.

при участии в судебном заседании:

от истца: Р.Б. Рудь (по доверенности от 11.04.2012)

от ответчика: С.В. Смирнов (по доверенности от 12.10.2011),

Е.В. Мочалова (по доверенности от 20.11.2012)

в судебное заседание не явились представители третьих лиц.

УСТАНОВИЛ

Открытое акционерное общество "Кубаньэнерго" (ОГРН 1022301427268, далее истец) обратилось в арбитражный суд г.Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "РН-Энерго" (ОГРН 1047796118182, далее ответчик) о взыскании долга в размере 8.117.724,62 руб. в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии N 102/3/2008/407/30-119 от 31.12.2008 на основании ст. 26 ФЗ "Об электроэнергетике", ст.ст. 309, 310, 424, 779, 781 ГК РФ.

Исковые требования мотивированы уклонением ответчика в заявленный в иске период (январь - октябрь 2011 года) от применения величины заявленной мощности, учтенной РЭК Краснодарского края в размере 10,24 МВт.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, были привлечены Региональная энергетическая комиссия - департамент цен и тарифов Краснодарского края, Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю.

Решением суда от 31 августа 2012 года в иске отказано. При этом суд пришел к выводу, что Правилами N 861 и рассматриваемым договором предусмотрен заявительный порядок определения используемой мощности, не требующий дополнительных согласований либо акцептов со стороны сетевой организации и стимулирующий потребителя заявлять мощность наиболее близко к фактическому ее использованию.

Ответчик заявил о величине используемой мощности на 2011 год (письмо от 12.03.2010 N 21/1120 - представлено вместе с уточненным отзывом на иск). Среднее значение заявленной мощности составило 7,679 МВт. В связи с корректировкой ФСТ России в сторону увеличения объемов поставки электроэнергии РН-Энерго, была направлена дополнительная заявка (письмо от 31.08.2010 N 21/4441), при этом величина заявленной мощности и ее разбивка по месяцам остались на прежнем значении 7,679 МВт.

С решением не согласился истец, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении иска.

По мнению заявителя жалобы, суд не принял во внимание, что в 2010 году ОАО "Кубаньэнерго" была проведена работа по установлению тарифов на 2011 г. на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям на территории Краснодарского края и Республики Адыгея, результатом которой стало письмо от 14.12.2010 направленное в Региональную энергетическую комиссию департамент цен и тарифов Краснодарского края в котором истец сформулировал свои предложения по установлению тарифов для сбытовых компаний, в т.ч. и для ответчика.

Данные предложения были применены органами регулирования Краснодарского края при расчете ставки на содержание сетей для двухставочного тарифа на услуги по передаче электроэнергии (мощности) на 2011 г., в том числе и для ООО "РН- Энерго" в объеме 10,24 МВт., что подтверждается также и письмом Региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 17.11.2011 N 57-9596/11-05.

Ответчик просит решение суда оставить в силе, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Заслушав доводы и возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 31 августа 2012 г. и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов дела и достоверно установлено судом первой инстанции, 31.12.2008 между заказчиком (ответчик) и исполнителем (истец) заключен договор об оказании услуг по передаче электрической энергии N 102/3/2008 (т.1 л.д. 34-52), согласно которому исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии в пределах присоединенной (заявленной) мощности, а заказчик обязуется оплачивать оказанные услуги в установленном договором порядке (пункты 2.1, 3.3.1. договора).

При этом стоимость услуг по передаче электрической энергии включает в себя стоимость услуги по содержанию электрических сетей, которая определяется путем умножения ставки соответствующего тарифа на величину заявленной заказчиком мощности (пункт 5.4. договора).

Общие принципы и порядок оказания рассматриваемых услуг определяются Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861 (далее - Правила N 861).

Согласно части 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" и пункту 9 Правил недискриминационного доступа, договор оказания услуг по передаче электрической энергии является публичным и обязательным к заключению сетевой организацией. Из публично - правовой природы договора, а также пунктом 18, 20, 24, 24 Правил недискриминационного доступа следует, что сетевая организация не вправе уклоняться от заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии в заявленном потребителем объеме при наличии у нее соответствующей технической возможности.

Учитывая длящийся характер правоотношений по передаче электрической энергии, а также необходимость ежегодного определения величины заявленной мощности исходя из потребности потребителя услуг, следует отметить, что сетевая организация при осуществлении расчетов не вправе уклоняться от применения величин заявленной мощности, заявленных потребителем на очередной календарный год.

Порядок изменения договора оказания услуг по передаче электрической энергии предусмотрен пунктом 32 Правил недискриминационного доступа, согласно которому, договор, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении, изменении либо о заключении нового договора. Данная норма носит императивный характер и применяется независимо от установленных сторонами сроков направления уведомлений об изменении или расторжении договора.

Таким образом, при продлении действия договора потребитель услуг вправе направить в адрес сетевой организации заявку с подлежащей применению в следующем календарном году величиной мощности в любое время до окончания срока действия договора.

При этом данная заявка носит уведомительный характер и не требует внесения изменений в договор либо получения согласия сетевой организации в иной форме, что, однако не лишает сетевую организацию права в порядке, предусмотренном пунктом 24 Правил недискриминационного доступа, отказаться от предоставления потребителю услуг в заявленной им объеме в случае отсутствия технической возможности.

В случае если потребителем до окончания срока действия договора оказания услуг по передаче электрической энергии в адрес сетевой организации направлены величины заявленной мощности на предстоящий календарный год, то стоимость услуг сетевой организации должна определяться исходя из заявленных потребителем объемов мощности на предстоящий календарный год.

Сетевая организация получает плату именно за обеспечение возможности использования потребителем заявленной мощности, так как затраты на обеспечение возможности использования именно этой мощности учитываются при определении тарифов.

Под понятием "заявленная мощность" в Правилах N 861 понимается величина мощности, планируемой к использованию в предстоящем расчетном периоде регулирования, применяемая в целях установления тарифов на услуги по передаче электрической энергии и исчисляемая в мегаваттах (в ред. Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442).

В рассматриваемом договоре понятию "заявленная мощность" дается аналогичное по смыслу определение (пункт 1.1 договора) - заявляемая потребителем услуг по передаче электрической энергии сетевой организации предельная величина потребляемой мощности в текущем периоде регулирования, определяемая соглашением между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Сроки и порядок заявления сетевой организации планируемой к использованию мощности регламентированы пунктом 47 Правил N 861 (в действующей на 2010 год редакции Постановлений Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, от 21.03.2007 N 168, от 26.07.2007 N 484, от 14.02.2009 N 114, от 14.02.2009 N 118, от 21.04.2009 N 334, от 15.06.2009 N 492, от 02.10.2009 N 785, от 03.03.2010 N 117, от 15.05.2010 N 341, от 09.06.2010 N 416, от 24.09.2010 N 759).

Так, согласно пункту 47 Правил N 861 потребитель услуг не менее чем за 8 месяцев до наступления очередного периода регулирования тарифов должен уведомить сетевую организацию о величине заявленной мощности на предстоящий календарный год.

Согласно подпункту а) пункта 14 Правил N 861 при исполнении договора потребитель услуг обязан соблюдать предусмотренный договором режим потребления электрической энергии (мощности). В случае систематического (2 и более раза в течение календарного года) превышения потребителем величины заявленной мощности более чем на 10 процентов при определении обязательств по договору используется величина фактически использованной мощности в текущем периоде регулирования, а для потребителей, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых свыше 750 кВА, - величина максимальной мощности (в действующей в спорный период редакции Постановления от 29.12.2011 N 15).

Кроме того, согласно абзацу 4 пункта 47 Правил N 861 в отношении потребителей услуг систематически превышающих величину заявленной мощности сетевая организация вправе при установлении тарифов на очередной период использовать фактическую величину используемой мощности истекшего периода.

Из пунктов 2, 12, 24, 26 Правил N 861 следует, что выбор величины заявленной мощности зависит исключительно от потребителя электрической энергии, его потребности в полном или частичном использовании своего присоединенного к сетям сетевой организации электрооборудования. При этом Сетевая организация не вправе ограничивать потребителя в выборе величины заявленной мощности за исключением случаев отсутствия технической возможности оказания услуг по передаче электрической энергии в заявленном объеме, то есть когда надлежащая передача заявленного потребителем объема мощности не может быть обеспечена сетевой организацией исходя из существующих условий технологического присоединения.

27.01.2011 истец направил ответчику дополнительное соглашение к рассматриваемому договору, которое содержало не заявленную ответчиком, а превышающие заявленную мощность значения (10,266 МВт против заявленных 7,679 МВт). Проект дополнительного соглашения с замечаниями с сопроводительным письмом от 09.02.2011 N 8/235 был возвращен в Кубаньэнерго для переоформления, но соглашение так и не было надлежаще оформлено и подписано.

Ответчик сопроводительным от 12.03.2010 N 21/1120 направил в адрес истца плановый объем передачи электроэнергии (мощности). При этом величина заявленной мощности и её разбавка по месяцам оставлена на прежнем уровне 7,679 МВт (т.1, л.д.110 - 112).

Таким образом, выставляя в актах об оказании услуг по передаче электроэнергии не согласованную ответчиком, как потребителем услуг, величину заявленной мощности, именно истец нарушил право выбора величины мощности, принадлежащее потребителю (п.п. 2, 12, 24, 26 Правил N 861).

При этом не может быть принят во внимание довод заявителя жалобы со ссылкой на письмо РЭК Краснодарского края от 17.11.2011 N 57-9596/11-05 о том, что при формировании единых котловых тарифов на услуги по передаче электрической энергии на 2011 год учтена величина заявленной мощности для ответчика 10,24 МВт, поскольку в сводном прогнозном балансе производства и поставки электрической мощности в рамках единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации, утвержденном Приказом ФСТ РФ от 24.11.2010 N 333-Э/1 в отношении ООО "РН-Энерго" (т.2, л.д.18-30) значение 10,24 МВт отсутствует.

С учетом того, что нормы материального права, регулирующие спорные отношения, суд первой инстанции применил верно, процессуальных нарушений не допустил, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 31 августа 2012 года по делу N А40-21117/12-58-194 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Н. Лаптева Е.Б. Расторгуев