Определение Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 января 2013 г. N 14АП-2923/11

г. Вологда

17 января 2013 г.

Дело N А05-8379/2009

Резолютивная часть определения объявлена 16 января 2013 года.

Полный текст определения изготовлен 17 января 2013 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Моисеевой И.Н., судей Елагиной О.К. и Рогатенко Л.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ефимовой О.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью "Управленческая компания Жилкомсервис" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 года по делу N А05-8379/2009,

установил:

открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 2" в лице Главного управления по Архангельской области (ОГРН 1057601091151; далее - ОАО "ТГК N 2", Компания) обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Управленческая компания Жилкомсервис" (ОГРН 1082901005934; далее - ООО "УК Жилкомсервис", Общество) 12 260 776 руб. 93 коп. задолженности за потребленную тепловую энергию в горячей воде за период с 01.04.2009 по 31.05.2009 по счетам-фактурам от 30.04.2009 N 2000/007210, от 31.05.2009 N 2000/009125 (договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 01.08.2008 N 2220).

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 24 августа 2009 года с ООО "УК Жилкомсервис" в пользу ОАО "ТГК N 2" взыскано 12 260 776 руб. 93 коп. долга, а также 500 руб. расходов по государственной пошлине. С ООО "УК Жилкомсервис" в доход федерального бюджета взыскано 72 303 руб. 88 коп. государственной пошлины.

В Арбитражный суд Архангельской области 09 марта 2011 года поступило заявление от ООО "УК Жилкомсервис" о пересмотре решения Арбитражного суда Архангельской области от 24 августа 2009 года по делу N А05-8379/2009 по вновь открывшимся обстоятельствам.

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 24 марта 2011 года, оставленным без изменения постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2011 года, удовлетворено заявление ООО "УК Жилкомсервис" о пересмотре вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Архангельской области от 24 августа 2009 года по делу N А05-8379/2009 по вновь открывшимся обстоятельствам.

Решение Арбитражного суда Архангельской области от 24 августа 2009 года по делу N А05-8379/2009 отменено.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 02 сентября 2011 года постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 мая 2011 года и решение Арбитражного суда Архангельской области от 24 марта 2011 года оставлены без изменения.

При новом рассмотрении истец на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил размер иска, просил взыскать с ответчика 11 981 117 руб. 10 коп. задолженности за потребленную тепловую энергию в горячей воде за период с 01.04.2009 по 31.05.2009 по счетам-фактурам от 30.04.2009 N 2000/007210, от 31.05.2009 N 2000/009125 (договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 01.08.2008 N 2220) с учетом произведенной ответчиком оплаты в размере 1 120 489 руб. 35 коп.

Решением суда от 23 января 2012 года в удовлетворении иска отказано.

В порядке поворота решения суда от 24 марта 2011 года с ОАО "ТГК N 2" в пользу ООО "УК Жилкомсервис" взыскано 302 686 руб. 39 коп.

Постановлением Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 года решение Арбитражного суда Архангельской области от 23 января 2012 года по делу N А05-8379/2009 отменено. С ООО "УК Жилкомсервис" в пользу ОАО "ТГК N 2" взыскано 11 981 117 руб. 10 коп. долга и 500 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины. Исполнительный лист не выдан. С ООО "УК Жилкомсервис" в доход федерального бюджета взыскано 71 405 руб. 58 коп. государственной пошлины по иску. Исполнительный лист не выдан. В порядке поворота исполнения решения Арбитражного суда Архангельской области от 24 августа 2009 года по делу N А05-8379/2009: с ОАО "ТГК N 2" в пользу ООО "УК Жилкомсервис" взыскано 279 659 руб. 83 коп.; ООО "УК Жилкомсервис" из федерального бюджета возвращено 898 руб. 30 коп. государственной пошлины, уплаченной по исполнительному листу от 24.08.2009 серии АС 000907570. С ООО "УК Жилкомсервис" в пользу ОАО "ТГК N 2" в возмещение расходов по уплате государственной пошлины взыскано 1000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции. Апелляционная жалоба ООО "УК Жилкомсервис" оставлена без удовлетворения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10 сентября 2012 года постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 года по делу N А05-8379/2009 оставлено без изменения, а кассационная жалоба ООО "УК Жилкомсервис" - без удовлетворения.

ООО "УК Жилкомсервис" 17.12.2012 обратилось с заявлением о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 года. В обоснование заявления указывает, что решением Арбитражного суда Архангельской области от 18 сентября 2012 года по делу N А05-5411/2012 установлено, что величина, содержащаяся в пункте 3 решения Архангельского городского Совета депутатов от 21.04.2008 N 629 (далее - Решение от 21.04.2008 N 629) (расход тепловой энергии на приготовление 1 куб.м горячей воды) не является нормативом потребления коммунальной услуги.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения заявления, своих представителей в судебное заседание не направили. Заявление рассмотрено без участия представителей лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьями 123, 156, 316 АПК РФ.

Компания в отзыве на заявление о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам считает, что заявление не подлежит удовлетворению, поскольку обстоятельство, указанное в заявлении Общества в качестве вновь открывшегося, не является таковым.

Исследовав материалы дела, изучив доводы заявления, суд апелляционной инстанции считает, что заявление не подлежит удовлетворению.

Согласно статье 309 АПК РФ арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по новым или вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены в главе 37 настоящего Кодекса.

В силу части 2 статьи 310 АПК РФ пересмотр по новым и вновь открывшимся обстоятельствам судебных актов арбитражных судов апелляционной и кассационной инстанций, принятых в порядке надзора судебных актов Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, которыми изменен судебный акт арбитражного суда первой, апелляционной и кассационной инстанций либо принят новый судебный акт, производится тем судом, который, не передавая дела на новое рассмотрение, изменил судебный акт либо принял новый судебный акт.

Согласно части 1 статьи 311 АПК РФ основаниями пересмотра судебных актов по правилам главы 37 настоящего Кодекса являются:

вновь открывшиеся обстоятельства - указанные в части 2 названной статьи и существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства по делу;

новые обстоятельства - указанные в части 3 названной статьи, возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное значение для правильного разрешения дела обстоятельства.

Частью 2 статьи 311 АПК РФ определено, что вновь открывшимися обстоятельствами являются: существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю; установленные вступившим в законную силу приговором суда фальсификация доказательства, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо ложные показания свидетеля, заведомо неправильный перевод, которые повлекли за собой принятие незаконного или необоснованного судебного акта по данному делу; установленные вступившим в законную силу приговором суда преступные деяния лица, участвующего в деле, или его представителя либо преступные деяния судьи, совершенные при рассмотрении данного дела.

Заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам Общество мотивировало принятием 18.09.2012 Арбитражным судом Архангельской области решения по делу N А05-5411/2012, в котором установлено, что содержащаяся в пункте 3 Решения от 21.04.2008 N 629 величина, определяющая расход тепловой энергии на приготовление 1 куб.м горячей воды, не является нормативом потребления коммунальной услуги.

Пунктом 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2011 N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам" разъяснено, что согласно пункту 1 части 2 статьи 311 АПК РФ существенным для дела обстоятельством может быть признано указанное в заявлении вновь обнаруженное обстоятельство, которое не было и не могло быть известно заявителю, неоспоримо свидетельствующее о том, что если бы оно было известно, то это привело бы к принятию другого решения.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как видно из дела, Компания к организации коммунального комплекса, осуществляющей непосредственное производство горячей воды и оказание услуг по горячему водоснабжению с использованием систем централизованного горячего водоснабжения, не относится. Компания поставляет Обществу тепловую энергию для нагрева холодной воды. Расчет за тепловую энергию, поставляемую Обществу для подогрева воды, произведен из расчета норматива, установленного на подогрев воды, с учетом норматива расхода тепловой энергии на приготовление 1 куб. м горячей воды (в Гкал) и тарифа на тепловую энергию, утвержденного в Гкал.

В рамках дела N А05-5411/2012 исследовался вопрос о признании недействующим Решения от 21.04.2008 N 629.

Пунктом 3 указанного Решения определен расход тепловой энергии на приготовление 1 куб.м горячей воды: для систем с наружной сетью горячего водоснабжения 0,0570 Гкал на 1 куб. м горячей воды и для систем без наружной сети горячего водоснабжения 0,0543 Гкал на 1 куб. м горячей воды.

Общество, указывая в заявлении на то, что установленная пунктом 3 Решения от 21.04.2008 N 629 норма расхода тепловой энергии на приготовление 1 куб.м горячей воды не является нормативом потребления коммунальных услуг, считает, что данное обстоятельство не было и не могло быть ему известно до принятия решения от 18.09.2012 по делу N А05-5411/2012.

Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, и Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 306, такая коммунальная услуга, как подогрев холодной воды, и порядок определения норматива потребления этой услуги не предусматривались.

Решение от 21.04.2008 N 629 также не содержит прямого указания на то, что норма расхода тепловой энергии на приготовление горячей воды является нормативом потребления коммунальной услуги.

Следовательно, на момент принятия апелляционным судом постановления от 16 апреля 2012 года по настоящему делу Обществу о данном факте было известно и те обстоятельства, на которые оно ссылается в заявлении, не отвечают квалифицирующим признакам, о которых идет речь в пункте 1 части 2 статьи 311 АПК РФ.

Апелляционный суд при принятии постановления от 16 апреля 2012 года не квалифицировал установленную пунктом 3 Решения от 21.04.2008 N 629 норму расхода тепловой энергии на приготовление 1 куб.м горячей воды как норматив потребления коммунальной услуги.

При таких обстоятельствах апелляционная коллегия приходит к выводу о том, что обстоятельства, указанные ответчиком как вновь открывшиеся, в действительности таковыми не являются.

С учетом изложенного в удовлетворении заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления суда апелляционной инстанции от 16 апреля 2012 года следует отказать.

Руководствуясь статьями 311, 316, 317 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

определил:

в удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью "Управленческая компания Жилкомсервис" о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 года по делу N А05-8379/2009 отказать.

Определение может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение месяца.

Председательствующий

И.Н. Моисеева

Судьи

О.К. Елагина Л.Н. Рогатенко