Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2013 г. N 07АП-9077/12

22 января 2013 г.

Дело N А45-22768/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2013 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Л.Е. Лобановой

судей О.Б. Нагишевой

О.Ю. Киреевой

при ведении протокола судебного заседания помощником С.И. Кардополовой

при участии:

от истца - Гураль Е.В. (дов. от 9.07.2012 г.)

от ответчика - Ковалевской М.В. (дов. от 20.12.2012 г.)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Агентство недвижимости "Альт-К"

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24 сентября 2012 года по делу N А45-22768/2012 (судья О.Г. Бычкова)

по иску ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" г.Ноовосибирск

к ООО "Новая Альтернатива" г.Новосибирск

о взыскании 106066896 руб.

установил:

ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с иском к ООО "Новая Альтернатива" о взыскании 88487400 руб. задолженности по договору N 1 от 16 июня 2004 года и 17579496 руб. годовых процентов, начисленных по статье 395 ГК РФ за период просрочки оплаты с 18 февраля 2010 года по 11 августа 2012 года.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 24 сентября 2012 года по делу N А45-22768/2011 в иске отказано.

Не согласившись с решением суда от 24 сентября 2012 года, ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, иск удовлетворить. Жалоба мотивирована тем, что суд неправомерно не принял признание иска, сделанное ответчиком. Он не имел оснований для оценки доказательств по существу. Кроме того, передача результатов подтверждена актом сверки расчётов, актом сдачи-приёмки услуг, отчётом от 13 августа 2012 года.

ООО "Новая Альтернатива" в отзыве на апелляционную жалобу поддерживает её доводы и просит решение суда отменить, иск удовлетворить.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения сторон, проверив в соответствии со статьёй 268 АПК РФ законность и обоснованность решения Арбитражного суда Новосибирской области от 24 сентября 2012 года по делу N А45-22768/2011, суд апелляционной инстанции оснований для его отмены не находит.

Как следует из материалов дела, 16 июня 2004 года ООО "Новая Альтернатива" (заказчик) и ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" (исполнитель) был заключен договор N 1, согласно которому:

- исполнитель обязуется по заданию заказчика оказывать комплекс возмездных услуг на объекте заказчика по адресу: ул. Связистов, (147) в Ленинском районе гНовосибирска, а заказчик обязуется оплатить оказанные услуги (п.1.1);

- комплекс возмездных услуг включает: проведение мониторинга жилищного рынка г. Новосибирска и подбор земельного участка для строительства МЖК "У озера"; оформление земельного участка для проектирования и строительства МЖК "У озера"; проектно-изыскательские работы; строительство; риэлторские услуги;

- услуги по каждому объекту считаются оказанными и окончательно принятыми заказчиком, а отчет об оказанных услугах с приложением подтверждающих документов, считается одобренным заказчиком как удовлетворительный через 10 (десять) дней после их получения. Заказчик должен оформить акты сдачи-приемки и произвести оплату по выставленным счетам исполнителя в течение 5 (пяти) дней после получения заказчиком отчета с приложением;

- общая стоимость услуг, оказываемых исполнителем по договору, составляет 88487400 руб., авансовая выплата в размере 1769748 руб. производится непосредственно после заключения договора, основные выплаты вознаграждения в размере 86717652 руб. производится заказчиком в процессе выполнения отдельных этапов услуги равными частями. Окончательные расчеты за оказанные услуги осуществляются не позднее 30 (тридцати) дней с момента направления отчета исполнителя о проделанной работе с зачетом предоплаты 16 июня 2004 года.

Исполнение договора N 1 от 16 июня 2004 года было предметом исследования и оценки по делу N АА45-23860/2009, возбуждённому по заявлению о признании ООО "Новая Альтернатива" несостоятельным (банкротом).

В рамках указанного дела определением суда от 1 апреля 2010 года задолженность в сумме 88487400 руб., образовавшаяся перед ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" по договору N 1 от 16 июня 2004 года, была включена в реестр требований кредиторов.

Однако на иску внешнего управляющего ООО "Новая Альтернатива" определением суда от 25 августа 2011 года акты приёмки выполненных услуг от 30 декабря 2004 года, от 30 декабря 2005 года от 30 декабря 2006 года, от 30 декабря 2007 года, от 15 ноября 2009 года и акт сдачи-приёмки выполненных услуг от 16 февраля 2010 года по договору N 1 от 16 июня 2004 года, подписанные между ООО "Новая Альтернатива" и ООО "Агентство недвижимости "Альт-К", были признаны ничтожными ввиду их мнимости. Указанное определение суда было оставлено без изменений постановлениями Седьмого арбитражного апелляционного суда от 1 ноября 2011 года и Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19 января 2012 года.

В судебных актах по указанному иску установлено, что ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" ни само, ни его представители по доверенности от застройщика ООО "Новая Альтернатива" за разрешительными документами на строительство объектов МЖК "У озера" в управление архитектурно-строительной инспекции мэрии г. Новосибирска не обращались. ООО "Новая Альтернатива" само обращалось в уполномоченные органы за получением необходимых документов, согласований, разрешений, подавало заявку на участие в аукционе по продаже права на заключение договора аренды земельного участка для строительства.

Соответствующие указания, разрешения, разъяснения, решения от компетентных органов также адресовались непосредственно ООО "Новая Альтернатива".

ООО "Новая Альтернатива" заключало от своего имени договоры на поставку и транспортировку газа, техническое обслуживание и текущий ремонт газопроводов и сооружений, технологическое присоединение с контрагентами, принимало и сдавало по актам работы, получало технические условия для технологического подключения (договор поставки газа N 35-4-0573/05 от 21.02.2006, договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям N 112-2-23/5301121 от 14.05.2007, договор электроснабжения N Э-5175 от 15.05.2009, договор N 3234вр от 28.06.2004, договор на услуги по транспортировке газа N 665-Т/Т от 28.10.2009, договор об оказании услуг по техническому обслуживанию и техническому ремонту газопроводов и сооружений от 31.12.2008, технические условия N 1190 от 14.06.2006, N 51 от 12.05.2009, корректировка и продление ТУ, акт сдачи-приемки материалов инженерных изысканий N 11-347 от 17.01.2008), подписывало акты итоговых проверок соответствия выполняемых работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации, акт от 19.03.2010, акт о проведении испытаний трубопроводов на прочность и герметичность от мая 2008 г.

Кроме того, в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ от 14 декабря 2010 года к основным видам деятельности ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" относится: предоставление посреднических услуг, связанных с недвижимым имуществом, рекламная деятельность и дополнительный вид деятельности - консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления.

Между тем, согласно пункту 1.2. договора N 1 от 16 июня 2004 года ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" взяло на себя обязательства по оказанию услуг, подменяя функции заказчика строительства - ООО "Новая Альтернатива" по договору об инвестиционной деятельности N 1, который был заключен 5 января 2005 года на строительство объекта - молодёжно-жилищного комплекса "У озера" по адресу ул. Связистов в Ленинском районе г.Новосибирска.

В комплекс услуг, указанных в п. 1.2. договора N 1 от 16 июня 2004 года, входит, в том числе оформление земельного участка (пункт 1.2.2), проектно-изыскательские работы (пункт 1.2.3), строительство (пункт 1.2.4). В соответствии с требованиями действующего законодательства осуществление инженерных изысканий, строительства и проектирования зданий и сооружений в 2004-2009 годах могло осуществляться исключительно при наличии лицензии на соответствующие виды деятельности согласно статье 17 Федерального закона N128-ФЗ от 8 августа 2001 года "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Лицензия на строительство зданий и сооружений, на общеустроительные, геодезические, земляные, каменные работы, на устройство бетонных и железобетонных конструкций, монтаж бетонных и железобетоны конструкций, осуществление функции генерального подрядчика, выполнение функции заказчика-застройщика имелась у ООО "Новая Альтернатива".

Представленные в материалы дела о банкротстве бухгалтерские балансы не содержали сведений о наличии с 2004 года у должника кредиторской задолженности перед кредитором ООО "Агентство недвижимости "Альт-К".

Более того, ряд действий, которые обозначены в актах приёма-сдачи работ как платные услуги - получение согласований с депутатами, главным архитектором города, а также услуг по подготовке распоряжения мэра города (пункт 22 акта от 30.12.2004); визирование проекта распоряжения мэра (пункт 2 акта от 30.12.2005); получение распоряжение мэра (пункт 5 акта от 30.12.2006) гражданским законодательством не предусмотрены, поскольку это является компетенцией органов местного самоуправления и осуществляется на безвозмездной основе. Услуга мэрии города Новосибирска по выдаче разрешений на строительство и разрешений на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства осуществляется управлением архитектурно-строительной инспекции мэрии города Новосибирска бесплатно.

Указанные обстоятельства были установлены вступившими в законную силу судебными актами по делу N А45-23860/2009, в котором истец и ответчик являлись лицами, участвующими в деле. Соответственно в силу статьи 69 АПК РФ в повторном доказывании не нуждаются.

В обоснование своих требований по настоящему делу о взыскании долга по договору N 1 от 16 июня 2004 года в сумме 88487400 руб. и годовых процентов в сумме 17579496 руб., начисленных за просрочку оплаты в период с 18 февраля 2010 года по 11 августа 2012 года истец ссылается на акт приёма-сдачи выполненных услуг от 13 августа 2012 года.

Из содержания акта от 13 августа 2012 года следует, что в него включены услуги за период с марта 2004 года по ноябрь 2009 в том же составе, которые был предметом исследования и оценки по делу N А45-23860/2009. Правовых оснований для повторной оценки факта выполнения (невыполнения) этих услуг не имеется. Оценка этим обстоятельствам дана в судебных актах, а действия сторон по настоящему делу по существу направлены на переоценку обстоятельств, установленных вступившими в законную силу судебными актами.

Более того, соглашением от 17 февраля 2010 года ООО "Новая Альтернатива" и ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" договор N 1 от 16 июня 2004 года расторгли по взаимному согласию. Принятия исполнения по расторгнутому договору невозможно.

Правильно оценив обстоятельства дела, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении иска.

Апелляционным судом отклоняется доводы сторон о процессуальных нарушениях, допущенных судом первой инстанции ввиду непринятия признания иска ответчиком и оценки обстоятельств дела по существу спора.

В соответствии со статьёй 49 АПК РФ ответчик вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции признать иск полностью или частично. Арбитражный суд не принимает признание ответчиком иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Из материалов дела следует, что в рамках дела N А45-23860/2009 о банкротстве ООО "Новая Альтернатива" заключено мировое соглашение, которым установлен порядок погашения задолженности ответчика перед кредиторами в течение шести месяцев, начиная с девятого месяца с даты утверждения мирового соглашения в деле о банкротстве. Как установлено статьёй 142 АПК РФ мировое соглашение исполняется в добровольном порядке. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение.

При принятии судом признания иска по настоящему делу и вынесения решения о взыскании в пользу истца 106066896 руб. ООО "Агентство недвижимости "Альт-К" будет иметь возможность обратиться к судебному приставу-исполнителю с исполнительным листом ранее конкурсных кредиторов, подписавших мировое соглашении в деле о банкротстве ООО "Новая Альтернатива".

Соответственно, принятие судом признания иска по настоящему делу нарушает права и законные интересы других лиц и правомерно не принято судом первой инстанции. Спор рассмотрен по существу обоснованно.

Нарушения норм материального и процессуального права, которые в силу статьи 270 АПК РФ могли бы повлечь изменение или отмену решения судом апелляционной инстанции не установлены. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Расходы по госпошлине по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 110, 271 АПК РФ, суд апелляционной инстанции

постановил:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24 сентября 2012 года по делу N А45-22768/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

Л.Е. Лобанова

Судьи

О.Б. Нагишева О.Ю. Киреева