Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2009 г. N 16АП-2270/08

г. Ессентуки

18 декабря 2009 г.

Дело N А63-1072/2008-С5-28

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 декабря 2009 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Фриева А.Л.,

судей: Сулейманова З.М., Цигельникова И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Амироковой Я.Х.,

рассмотрев апелляционную жалобу кредитора Нагайцева А.Б. на определение Арбитражного суда Ставропольского края от 08.10.2009 по делу N А63-1072/2008-С5-28 по заявлению АКБ "Банк Москвы" о признании решения собрания кредиторов от 13.02.2009 недействительными (судья Лысенко Л.А.)

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего: Луговенко О.И. - арбитражный управляющий, Чумаков С.В. - по доверенности,

от ОАО "Банк Москвы": Санеева Е.П. - по доверенности от 07.10.2009,

от ООО "РС Сервис" Чепраков А.В. - не явился, извещен 24.11.2009,

от Вакуленко В. П. представитель Нагайцева А.Б. -- не явился, извещен 24.11.2009,

от СМО ГУ ФССП России по СК-- не явился, извещено 25.11.2009,

от ООО "Ставрополь-Терминал" - не явился, извещено 23.11.2009,

от Рудоминова А.А. -- не явился, извещена 26.11.2009,

от ООО "Смарт-Транзит" - не явился, извещено 23.11.2009,

от ООО "Вепрь"-- не явился, извещено 24.11.2009,

от ОАО ""НК Роснефть"-Ставрополье" - не явился, извещено 25.11.2009,

от ГУП СК "Ставрополькрайводоканал" - не явился, извещено 23.11.2009,

от Нагайцева А.Б. - не явился, извещен 24.11.2009,

от УФНС по СК - не явился, извещена 23.11.2009,

от МУП "Спецавтохозяйство"-- не явился, извещено 24.11.2009,

от Королькова А.С., учредитель должника-- не явился, извещена 11.12.2009, просит рассмотреть в ее отсутствие,

от ООО "Татнефть-АЗС-Юг" - Шмаков К.В. по доверенности N 122 от 14.10.2009,

от СПК "Колхоз-племзавод им.Ленина"-- не явился, извещено 24.11.2009,

от Рудоминов Р.Н., учредитель должника-- не явился, извещено 26.11.2009,

от Администрация г. Ставрополя -- не явился, извещена 23.11.2009,

от ГУП СК "Ставрополькрайводоканал" в лице филиала "Минераловодский водоканал" - не явился, извещено 23.11.2009, просит рассмотреть в их отсутствие,

от Министерство имущественных отношений СК - не явился, извещено 23.11.2009,

от ООО ЧОП "Дружина" -- не явился, извещено 23.11.2009,

от ПССП - не явился, извещено 23.11.2009,

от НП "МСКСОПАУ "Содружество"-- не явился, извещено 23.11.2009,

от ОАО "Пятигорскгоргаз" -- не явился, извещено 24.11.2009, просит рассмотреть в их отсутствие,

от МУ "Управление имущественных отношений Администрации г. Пятигорск"-- не явился, извещено 24.11.2009,

от ФГУП СК Ставрополькрайводоканал-Благодарненский Межрайводоканал - не явился, извещен 24.11.2009,

от ООО "РС "Сервис" - не явился, извещено 23.11.2009,

от ОАО "Ставропольнефтепродукт"-- не явился, извещено 24.11.2009,

от УФРС по Ставропольскому краю-- не явился, извещено 23.11.2009,

от ИФНС РФ по Промышленному району г. Ставрополя (налоговые органы) -- не явился, извещена 23.11.2009,

от Представитель собрания кредиторов-Чепраков А.В. -- не явился, извещен 26.11.2009,

от Временный управляющий Шмидт А.В. -- не явился, извещено 24.11.2009,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Лизинг-Финанс" в порядке статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" обратилось в суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом). Решением от 06.10.08 суд признал ООО "Лизинг-Финанс" несостоятельным (банкротом), открыл в отношении должника процедуру конкурсного производства. На должность конкурсного управляющего должника назначен Шмидт А.В.

Акционерный коммерческий банк "Банк Москвы" (далее-Банк) обратился в суд с жалобой, в которой просил отменить решение собрания кредиторов ООО "Лизинг-Финанс" от 13.02.09, как принятое с нарушениями действующего законодательства о банкротстве. С аналогичными жалобами обратились учредитель ООО "Лизинг-Финанс" Рудоминов Р.Н. и кредитор Рудоминовой А.А.

Определением от 07.09.09 указанные жалобы объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Жалобы мотивированы тем, что 13.02.09 конкурсным управляющим было проведено собрание кредиторов, на котором принято решение о порядке реализации имущества, находящегося в залоге у банка (нефтебазы) с начальной ценой реализации 1 334 050 рублей. При этом о проведении указанного собрания заявители уведомлены не были и не имели возможности принять участие в решении существенных вопросов процедуры конкурсного производства. По мнению заявителей, оценка имущества должника, указанная в отчете оценщика, и представленная для утверждения собранию кредиторов 13.02.09, является явно заниженной. В связи с этим считают, что утвержденное на указанном собрании Положение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс", содержащее начальную цену имущества должника, определенную указанным отчетом, нарушает права и законные интересы кредиторов ООО "Лизинг-Финанс". Заявители Рудоминов Р.Н. и Рудоминова А.А. считают, что собрание кредиторов 13.02.09 конкурсным управляющим по указанному в протоколе адресу и в назначенное время фактически не проводилось. В обоснование своей позиции ссылаются на то, что помещение по адресу г.Ставрополь, ул.Тухачевского, 11в, оф.13. принадлежит на праве собственности Рудоминовой А.А. Конкурсный управляющий доступ с 31.10.08 в данное помещение не имел, поскольку по состоянию на 13.02.09 офис N 13, расположенный по адресу г.Ставрополь, ул.Тухачевского, 11в был опечатан, ключи от помещения конкурсному управляющему собственником не передавались.

Определением Арбитражного суда Ставропольского края от 08.10.2009 заявления удовлетворены, суд пришел к выводу о недействительности решений, принятых на собрании кредиторов ООО "Лизинг-Финанс" 13.02.2009.

Не согласившись с данным определением суда от 08.10.2009 кредитор Нагайцев А.Б. подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить его и отказать АКБ "Банк Москва" в удовлетворении его заявления о признании решений собрания кредиторов недействительными.

В судебном заседании апелляционного суда представители АКБ "Банк Москвы", ООО "Татнефть-АЗС-Юг" и конкурсного управляющего Луговенко О.И., утвержденного после освобождения о занимаемой должности Шмидта А.В., возразили против апелляционной жалобы и просили ее отклонить, оставив без изменения определение суда от 08.10.2009.

Остальные лица, участвующие в деле, в том числе кредитор Нагайцев А.Б., надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного заседания, в судебное заседание апелляционного суда не явились, в связи с чем дело рассматривается в отсутствие их представителей.

Рассмотрев апелляционную жалобу и материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о необходимости оставления определения без изменения, а апелляционной жалобы - без удовлетворения по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением от 06.10.08 суд признал ООО "Лизинг-Финанс" банкротом, открыл в отношении должника процедуру конкурсного производства, утвердив на должность конкурсного управляющего должника Шмидта А.В. Конкурсным управляющим представлен в материалы дела отчет по состоянию на 12.02.09, протокол собрания кредиторов от 13.02.09 и Положение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс", утвержденное решением собрания кредиторов 13.02.09.

Заявители жалоб указали в своих заявлениях, что не имели возможности принять участие в собрании кредиторов 13.02.09 ввиду отсутствия информации о его проведении.

Суд признал обоснованными доводы заявителей жалоб о ненадлежащем уведомлении лиц, имеющих право на участие в собрании кредиторов, о проведении 13.02.09 собрания кредиторов. Как установлено судом первой инстанции и вытекает из содержания протокола, 13.02.2009 состоялось собрание кредиторов ООО "Лизинг-Финанс". В данном протоколе и в журнале регистрации участников указано, что в собрании приняли участие два кредитора Нагайцев А.Б. и Темерева О.В. от лица ООО "Татнефть-АЗС-Юг", с общей суммой требований 24 508 333,5 рублей, что составляет 74,34% общего числа голосов кредиторов, установленных на момент проведения собрания.

На собрании большинством голосов от общего числа голосов установленных требований кредиторов были приняты следующие решения: принят отчет о ходе процедуры конкурсного производства, утверждено положение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс", утвержден договор N 12 на проведение оценки от 12.02.09 и утверждена начальная цена продажи предприятия, выставляемого на торги, в соответствии с отчетом независимого оценщика N М-09/09/09/09 от 12.02.09.

В нарушение статьей 13, 28 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий Шмидт А.В. не осуществил надлежащего извещения всех кредиторов о месте и времени проведения собрания кредиторов. В подтверждение факта уведомления всех установленных кредиторов и учредителей должника о созыве собрания кредиторов ООО "Лизинг-Финанс" конкурсным управляющим в материалы дела представлен список внутренних почтовых отправлений с простыми уведомлениями от 31.01.09 и почтовая квитанция N 21171.

Однако из пояснений учредителя должника, представителей банка и ООО "Татнефть-АЗС-Юг" следует, что в их адрес уведомлений о проведении собрания кредиторов не поступало. В материалах дела имеются только доказательства того, что согласно выписке из электронного реестра входящей корреспонденции банка за период с 23.01.09 по 16.02.09 банком от конкурсного управляющего были получены только ответы на запросы банка N 11110 от 25.12.08, N 00013 от 11.01.09 о предоставлении информации о ходе проведения процедуры конкурсного производства. Другой корреспонденции от конкурсного управляющего в адрес банка не поступало. Документов, подтверждающих факт получения кредиторами уведомлений о проведении 13.02.09 собрания, конкурсным управляющим в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах суд пришел к правильному выводу о том, что при проведении собрания кредиторов 13.02.09 конкурсным управляющим был нарушен порядок созыва собрания кредиторов, установленный статьями 13, 14 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Кроме того, суд первой инстанции правомерно указал, что в соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. Однако, несмотря на важность вопросов, включенных в повестку дня собрания кредиторов, конкурсный управляющий не принял все меры для обеспечения явки максимального количества кредиторов и уполномоченных органов с целью участия их в принятии решения, определяющего продажу конкурсной массы должника. Конкурсным управляющим не приняты все меры для информирования залогового кредитора о том, что на собрании будет внепланово решаться вопрос о продаже залогового имущества.

Более того, принятые на собрании от 13.02.09 решения нарушают права и законные интересы установленных кредиторов в связи с тем, что неинформирование кредиторов, в том числе залогового кредитора, о внесении в повестку дня собрания кредиторов таких вопросов как утверждение Положения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс" и утверждение начальной цены продажи предприятия, выставляемого на торги, нарушает права кредиторов должника, не принявших участие в собрании.

27.01.09 конкурсным управляющим было проведено собрание кредиторов ООО "Лизинг-Финанс", в повестку дня которого входил лишь вопрос о рассмотрении отчета конкурсного управляющего о проведении мероприятий процедуры конкурсного производства. В ходе собрания конкурсный управляющий выступил с предложением о внесении в повестку дня дополнительного вопроса об утверждении Положения о порядке, о сроках и условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс", являющегося предметом оценки N М-09/-0/09/09 от 21.01.09. Из представленного отчета следовало, что была произведена оценка части имущества должника, включенного в конкурсную массу, а именно автозаправочной станции, стоимость которой составила 1 334 050 рублей. В дальнейшем, через три дня конкурсным управляющим созывается очередное собрание кредиторов, проведения которого назначено на 13.02.09. Из уведомления о проведении собрания кредиторов следует, что повестка дня собрания кредиторов 13.02.09 состояла из одного вопроса о рассмотрении отчета конкурсного управляющего о текущих результатах процедуры конкурсного производства и движении денежных средств. Однако, из протокола собрания кредиторов от 13.02.09 следует, что по инициативе конкурсного управляющего вновь включаются в качестве дополнительных вопросы об утверждении Положения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс", об утверждении договора N 12 на проведение оценки от 12.02.09 и утверждении начальной цены предприятия, выставляемого на торги, в соответствии с отчетом независимого оценщика N М-09/09/09 от 12.02.09, которая составила 1 334 050 рублей. Согласно протоколу указанное Положение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс" и отчет независимого оценщика N М-09/09/09 от 12.02.09 был представлен кредиторам на ознакомление непосредственно на собрании кредиторов.

Пунктом 4 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собрания кредиторов и заседаний комитета кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 56 от 06.02.04, установлено, что при организации проведения собрания кредиторов арбитражный управляющий обязан уведомить о проведении собрания конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, а также иных лиц, имеющих право на участие в собрании, и предоставить участникам собрания кредиторов подготовленные им материалы.

В связи с этим о включении в повестку собрания кредиторов вопроса об утверждении Положения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс" и о начальной цене предприятия кредиторы должника должны быть заранее извещены. Судом установлено, что в ответ на запросы банка о ходе процедуры конкурсного производства и оценке имущества должника, конкурсный управляющий проинформировал банк о проведении оценки лишь части имущества ООО "Лизинг-Финанс" включенного в конкурсную массу, а именно автозаправочной станции, стоимость которой, согласно отчету оценщика N М-09/-0/09/09 от 21.01.09, составила 1 334 050 рублей. Указанная информация содержалась в письмах конкурсного управляющего от 03.02.09 и 30.04.09, направленных в адрес банка. Данные письма приобщены к материалам дела. Таким образом, на дату проведения собрания кредиторов у банка не было достоверной информации о мероприятиях, проводимых в рамках конкурсного производства и о наличии оценки всего имущества ООО "Лизинг-Финанс", составляющего комплекс нефтебазы, находящегося в залоге у банка, в обеспечение обязательств должника.

Решением собрания кредиторов от 13.02.09 было утверждено Положение о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества ООО "Лизинг-Финанс"-нефтебазы, являющейся предметом оценки N М-09/09/09 от 12.02.09, с начальной ценой 1 334 050 рублей. Не принявшие участие в собрании кредиторы считают данную оценку явно заниженной. В качестве доказательств этого факта банк представил в материалы дела иные отчеты об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества должника-нефтебазы. Так из отчета об оценке N 319/09/011213 от 11.05.09, проведенной по заказу банка, следует, что стоимость нефтебазы составила 96 139 186 рублей, а из отчета об оценке N 505 от 18.12.08, проведенной по заказу конкурсного управляющего, стоимость имущества ООО "Лизинг-Финанс"-нефтебазы составила 88 169 000 рублей.

В соответствии с пунктом 3 статьи 13 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в сообщении о проведении собрания кредиторов должны содержаться следующие сведения: наименование, место нахождения должника и его адрес; дата, время и место проведения собрания кредиторов; повестка собрания кредиторов; порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов; порядок регистрации участников собрания. Данная норма защищает права и законные интересы кредиторов путем предоставления им права на заблаговременное ознакомление с вопросами, выносимыми на собрание кредиторов и материалами, на основании которых кредиторы принимают решения. При этом оснований для изменения повестки дня в ходе проведения собрания кредиторов законом не предусмотрено.

При внесении в повестку дня собрания кредиторов от 13.02.09 дополнительных вопросов конкурсный управляющий не предоставил остальным участникам собрания возможности заблаговременно ознакомиться с материалами и доводами, на основании которых кредиторам было предложено принять решения по данным вопросам. Кроме того, в материалах дела не имеется доказательств извещения всех кредиторов должника о вопросах, которыми могла быть дополнена повестка дня собрания. Несмотря на то, что принявшие участие в собрании кредиторы обладали большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов должника, участие банка и иных конкурсных кредиторов в собрании 13.02.09 могло повлиять на решения, принятые указанным собранием по вопросам повестки дня.

Таким образом, оспариваемые решения, принятые на собрании кредиторов 13.02.09 по вопросам, имеющим существенное значение для реализации целей процедуры конкурсного производства, не соответствуют интересам большинства кредиторов ООО "Лизинг-Финанс" и нарушают их права на получение более полного удовлетворения требований в результате продажи конкурсной массы должника по наиболее выгодной рыночной цене.

Довод заявителей жалоб сводятся также к тому, что конкурсный управляющий фактически не проводил собрание кредиторов по адресу, указанному в уведомлении и протоколе собрания от 13.02.09. В апелляционной жалобе кредитор Нагайцев А.Б. указал, что собрание кредиторов проводилось рядом с офисом по адресу, указанному в уведомлении о проведении собрания. Как следует из материалов дела, в протоколе собрания кредиторов от 13.02.09 и тексте уведомления, имеющегося в материалах дела, адрес проведения собрания кредиторов указан г.Ставрополь, ул.Тухачевского, д.11В, оф.13. Однако в материалах дела имеется акт N 1 от 01.11.08 опломбирования рабочего кабинета N 13, расположенного по адресу г.Ставрополь, ул.Тухачевского, 11В. Из акта следует, что офис закрыт на замок и опечатан печатью индивидуального предпринимателя Рудоминовой А.А. (собственник нежилого помещения), ключ передан на ответственное хранение в сейф Рудоминовой А.А. Таким образом, на дату проведения собрания конкурсный управляющий не имел права доступа в указанное помещение. Из обстоятельств дела следует, что договор аренды нежилых помещений N 06/47/1 от 31.10.08, на основании которого ООО "Лизинг-Финанс" пользовалось офисом N 13, расположенным по адресу г.Ставрополь, ул.Тухачевского 11В, был расторгнут соглашением от 31.10.08, подписанным арендодателем Рудоминовой А.А. и конкурсным управляющим Шмидтом А.В. Факт приема -передачи нежилых помещений по договору N 06/47/1 от 31.10.08 от арендатора арендодателю подтверждается актом N 2 от 01.11.08, подписанным сторонами договора.

Таким образом, обстоятельства дела привели к выводу о том, что конкурсный управляющий 13.02.09 не имел доступа в офис N 13, расположенный по адресу г.Ставрополь, ул.Тухачевского 11В, и соответственно не мог провести собрание кредиторов по указанному адресу и в указанное в протоколе время. Довод кредитора Нагайцева А.Б. о проведении собрания кредиторов рядом с офисом, указанным в уведомлении, не свидетельствует о надлежащем проведении собрания кредиторов. В материалы дела также не представлено надлежащих доказательств фактического проведения собрания кредиторов. По объяснениям сотрудника налогового органа, изложенным в отчете о собрании кредиторов, следует, что собрание кредиторов 13.02.09 не состоялось, входные двери в помещение по адресу указанному в уведомлении были закрыты, на звонок никто не ответил, конкурсный управляющий и его представители отсутствовали (т.12, л.д.134).

Вместе с тем, суд первой инстанции обоснованно отклонил довод ООО "Татнефть-АЗС-Юг" об отсутствия кворума на собрании кредиторов 13.02.09, считая, что Темерева О.В., принимавшая участие на собрании от имени ООО "Татнефть-АЗС-Юг", не имела соответствующей доверенности. Как видно из протокола собрания кредиторов от 13.02.09 в собрании приняли участие два кредитора с общей суммой требований 24 508 333,5 рублей, что составляет 74,34% общего числа голосов кредиторов, установленных на момент проведения собрания, а именно: Нагайцев А.Б., обладающий 48% от суммы установленных требований и ООО "Татнефть-АЗС-Юг", обладающее 26% от суммы установленных требований кредиторов ООО "Лизинг-Финанс". Суд установил, что от имени ООО "Татнефть-АЗС-Юг" в собрании принимала участие Темерева О.В. на основании доверенности от 03.04.08 со сроком действия до 31.12.09, подписанной бывшим директором ООО "Татнефть-АЗС-Юг" Хазиевым З.Х. Указанная доверенность приобщена к материалам дела (т.12, л.д.144). Полномочия Темеревой О.В на участие в собрании кредиторов ООО "Лизинг-Финанс" от имени ООО "Татнефть-АЗС-Юг" подтверждаются доверенностью от 03.04.08, подписанной Хазиевым З.Х., являвшимся на момент выдачи доверенности директором ООО "Татнефть-АЗС-Юг".

Данная доверенность и подпись в ней руководителя в установленном порядке не оспорена, доказательств ее отзыва отсутствуют, в связи с чем оснований считать ее не выданной не имеется.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что Темерева О.В. 13.02.09 имела полномочия на участие в собраниях кредиторов ООО "Лизинг-Финанс" от имени ООО "Татнефть-АЗС-Юг" на основании доверенности от 03.04.08.

Кроме того, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что заявители своевременно реализовали свое право на обжалование решений собрания кредиторов от 13.02.09, они не знали о переходе права собственности на имущество должника, составляющее конкурсную массу ООО "Лизинг-Финанс". Публикация о продаже имущества не содержала сведений о наименовании предмета продажи, а содержала цену, которая совпадала с ценой АЗС, то могло ввести кредиторов в заблуждение относительно предмета продажи.

Учитывая в совокупности все вышеизложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к законному и обоснованному выводу о том, что решения принятые на собрании кредиторов 13.02.09 нарушают права и законные интересы конкурсных кредиторов ООО "Лизинг-Финанс", в связи с чем являются недействительными.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

1. Определение Арбитражного суда Ставропольского края от 08.10.2009 по делу N А63-1072/2008-С5-28 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

2. Постановление является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий

А.Л.Фриев

Судьи

З.М.Сулейманов И.А. Цигельников