Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2011 г. N 16АП-3239/09

г. Ессентуки

03 марта 2011 г.

Дело N А15-965/2009

24 февраля 2011 года объявлена резолютивная часть постановления.

03 марта 2011 года постановление изготовлено в полном объеме.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Фриева А.Л.,

судей: Баканова А.П., Егорченко И.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Подгурской А.В.,

рассмотрев апелляционную жалобу апелляционные жалобы Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по работе с крупнейшими налогоплательщиками по Республике Дагестан и конкурсного управляющего ООО "Дагестанская региональная газовая компания" Батчаева А.Ю. на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 11.10.2010 по делу N А15-965/2009 по заявлению ООО "Дагестанская региональная газовая компания" в лице конкурсного управляющего Батчаева А.Ю. к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по работе с крупнейшими налогоплательщиками по Республике Дагестан, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: Управление Федеральной налоговой службы по Республике Дагестан, ООО "Газпром межрегионгаз" о признании недействительным решения инспекции от 17.02.2009 N 08/512 и об обязании налоговой инспекции принять к возмещению из бюджета 73 594 397 рублей налога на добавленную стоимость,

в судебное заседание явились:

от ООО "Дагестанская региональная газовая компания" - Гальченко А.А., Битжиев А.Б., Кочкаров Д.Б., (доверенности в материалах дела);

от МРИ ФНС России по работе с крупнейшими налогоплательщиками по РД - Мусаев М.М., Набиюлаев М.Г. (доверенности в материалах дела);

от Управления Федеральной налоговой службы по Республике Дагестан - Гаджиев Р.А. (доверенности в материалах дела);

от конкурсного управляющего ООО "Дагестанрегионгаз" Батчаева А.Ю. - Биджиев А.Б., Кочкаров Д.Б. (доверенности в материалах дела).

от ООО "Газпром межрегионгаз" - не явились, извещены надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Дагестанская региональная газовая компания" (далее - общество) в лице конкурсного управляющего Батчаева А.Ю. обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации по работе с крупнейшими налогоплательщиками по Республике Дагестан (далее - налоговая инспекция) от 17.02.2009 N 08/512-НХ о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и об обязании налоговой инспекции принять к возмещению из бюджета 73 594 397 руб. (с учетом принятых уточнений).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены - Управление Федеральной налоговой службы по Республике Дагестан (далее - управление) и ООО "Межрегионгаз" (переименовано на ООО "Газпром межрегионгаз").

Решением суда от 03.12.2009, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 18.03.2010, в удовлетворении заявленных требований обществу отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 04.06.2010 решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 03.12.2009 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда отменены, дело направлено на новое рассмотрение. При этом, суд кассационной инстанции указал, что при новом рассмотрении суду необходимо исследовать вопрос об учетной политике общества за период 2001-2005 гг., а также проверить реальность совершения хозяйственных операций.

При новом рассмотрении общество уточнило заявленные требования и просило признать недействительным решение МРИ ФНС по работе с крупнейшими налогоплательщиками по Республике Дагестан от 17.02.2009 N 08/512-НХ, обязать налоговый орган возвратить из федерального бюджета на счет ООО "Дагестанрегионгаз" сумму НДС 73 594 397 рублей. Заявленные требования мотивированы тем, что налоговое законодательство не ограничивает право налогоплательщика на применение в I квартале 2008 г. вычетов неоплаченных сумм НДС в зависимости от того, когда впоследствии будет оплачена кредиторская задолженность.

Решением Арбитражного суда Республики Дагестан от 11.10.2010 заявленные требования удовлетворены. Суд признал недействительным решение налоговой инспекции от 17.02.2009 N 08/512-НХ и обязал возвратить обществу из федерального бюджета РФ сумму НДС 73594397 (семьдесят три миллиона пятьсот девяносто четыре тысячи триста девяносто семь) рублей. Судебный акт мотивирован тем, что общество доказало реальность совершенных обществом сделок, по которым заявлена к вычетуспорная сумма налога.

Не согласившись с данным решением суда, налоговая инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель считает, что представленные обществом счета фактуры в подтверждение налоговых вычетов не нашли своего подтверждения в книгах продаж ООО "Межрегионгаз". Представленные счета-фактуры имеют расхождения по суммам, а потому не могут быть приняты в качестве основания для вычета НДС. По мнению заявителя, в состав налоговых вычетов по декларациям за январь 2008 года включены суммы кредиторской задолженности по счетам-фактурам, выставленным поставщиками за товары (работы, услуги) за период с 2002 по 2004 год, т.е. с истекшим трехлетним сроком исковой давности по ее взысканию, и соответственно у заявителя отсутствуют основания для предъявления спорной суммы налога к возмещению. Также заявитель считает, что в случае, если налогоплательщик не несет реальных затрат на оплату начисленных поставщиком сумм налога на добавленную стоимость, то право на вычет сумм налога не может быть предоставлено. По мнению заявителя, общество является не добросовестным налогоплательщиком, который своими умышленными действиями стремиться получить налоговую выгоду. Представители налоговой инспекции в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, просили решение суда первой инстанции отменить, в удовлетворении апелляционной жалобы Батчаева А.Ю. отказать.

Между тем, конкурсный управляющий ООО "Дагестанрегионгаз" Батчаев А.Ю. также обратился в апелляционный суд с жалобой на решение суда первой инстанции от 11.10.2010, в которой просит изменить оспариваемое решение суда в части срока исполнения по возврату из федерального бюджета РФ обществу суммы НДС. По мнению Батчаева А.Ю. суд первой инстанции необоснованно указал период, в который ответчик должен выполнить решение суда. Однако в последующем конкурсный управляющий ООО "Дагестанрегионгаз" Батчаев А.Ю. отказался от апелляционной жалобы, в связи с чем определением от 26.01.2011 апелляционный суд прекратил производство по апелляционной жалобе.

Таким образом, апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу налогового органа. Представитель управления поддержал доводы апелляционной жалобы налоговой инспекции, просил решение суда первой инстанции отменить и в удовлетворении заявления общества отказать.

Представители конкурсного управляющего просили решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу налогового органа - без удовлетворения.

Представители других лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, что в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Правильность решения проверяется в апелляционном порядке в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и апелляционную жалобу, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о необходимости отмены принятого решения суда первой инстанции по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 15.09.2008 общество представило в налоговый орган уточненную налоговую декларацию по НДС за I квартал 2008 года, согласно которой общая сумма исчисленного НДС составляет 228 517 514 рублей, сумма НДС, подлежащая вычету, составляет 302 111 911 рублей, сумма НДС, исчисленного к уменьшению (возмещению), - 73 594 397 рублей.

Инспекция провела камеральную налоговую проверку уточненной декларации общества по НДС за I квартал 2008 года, по результатам которой составила акт от 29.12.2008 N 08/512.

По итогам рассмотрения акта проверки вынесено решение от 17.02.2009 N 08/512-НХ о привлечении общества к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде 45 703 503 рублей штрафа.

Обществу предложено уплатить недоимку по НДС в сумме 228 517 514 рублей и уменьшить предъявленный к возмещению из бюджета НДС за I квартал 2008 года на 73 594 397 рублей.

Общество обратилось с апелляционной жалобой на решение от 17.02.2009 N 08/512-НХ в управление. Решением управления от 22.04.2009 N 12/009 в удовлетворении жалобы обществу отказано.

В порядке статей 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суд первой инстанции пришел к следующему.

Согласно пункту 9 статьи 2 Федерального закона от 22.05.2005 N 119-ФЗ, если до 01.01.2008 налогоплательщик не оплатил суммы налога, предъявленные ему продавцами товаров (работ, услуг) и имущественных прав, которые были приняты им на учет до 01.01.2006, налоговые вычеты таких сумм налога производятся в первом налоговом периоде 2008 года. При этом указанный пункт не ограничивает право налогоплательщика на применение в первом квартале 2008 года вычетов неоплаченных сумм налога в зависимости от форм оплаты приобретенных товаров (работ, услуг), предусмотренных договором. Единственным условием является принятие товаров (работ, услуг) на учет до 01.01.2006.

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 N 119- ФЗ "О внесении изменений в главу 21 Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" (далее - Федеральный закон от 22.07.2005 N 119-ФЗ) по состоянию на 01.01.2006 налогоплательщики НДС обязаны произвести инвентаризацию дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 31.12.2005 включительно.

Согласно п. 7 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" (далее - Федеральный закон от 22.07.2005 N 119-ФЗ) если до 1 января 2008 года дебиторская задолженность не была погашена, она подлежит включению налогоплательщиком в налоговую базу в первом налоговом периоде 2008 года.

Суд первой инстанции указал, что суммы налога, которые Общество заявило к налоговому вычету, его поставщик - ООО "Межрегионгаз" в соответствии с п. 7 статьи 2 ФЗ от 22.07.2005 N 119-ФЗ в 1 квартале 2008 года исчислил к уплате в бюджет, при этом суммы НДС поставщиком были исчислены, несмотря на отсутствие поступления денежных средств от ООО "Дагестанрегионгаз". Доказательством того, что по счетам-фактурам, по которым ООО "Дагестанрегионгаз" предъявило НДС к вычету, ООО "Межрегионгаз" исчислило и уплатило НДС, являются данные книги продаж ООО "Межрегионгаз ", а также пояснения ООО "Межрегионгаз". Однако, доводы налогового органа о том, что ООО "Дагестанрегионгаз" никогда не рассчитается с ООО "Межрегионгаз" по счетам-фактурам, по которым оно заявило налоговый вычет, по мнению суда, не нашли документального подтверждения. Как видно из данных бухгалтерского учета активы Общества превышают сумму его задолженности перед ООО "Межрегионгаз", соответственно, данные бухгалтерского учета не только не доказывают факт того, что Общество никогда не рассчитается со своим поставщиком, но и напротив, подтверждают достаточность активов ООО "Дагестанрегионгаз" для расчетов с ООО "Межрегионгаз". Налоговым органом представлена таблица, согласно которой данные книги продаж ООО "Межрегионгаз" расходятся с данными счетов-фактур Общества в том, что сумма по счету-фактуре, указанная в книге продаж, расходится с суммой указанной в конкретном счете- фактуре, предъявленном обществом. Однако, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что указанные расхождения вызваны особенностями заполнения книги продажи. Согласно п. 7 статьи 2 Федерального закона от 22.07.2005 N 119-ФЗ в налоговую базу НДС за 1 квартал 2008 года включается только непогашенная задолженность по счетам-фактурам, выставленным до 01.01.06 года, то, соответственно, и в книге продаж отражается не вся сумма, указанная в соответствующем счете- фактуре, а только часть указанной суммы, которая осталась непогашенной к 01.01.2008. Отражение в книге продаж всей суммы означало бы повторное включение в налоговую базу суммы выручки, поскольку оплаченная часть суммы уже была включена в налоговую базу и в книгу продаж в периодах получения оплаты. Данные книги покупок ООО "Дагестанрегионгаз" полностью совпадают с данными книги продаж ООО "Межрегионгаз".

Однако, удовлетворяя заявление конкурсного управляющего суд первой инстанции не учел следующего. Согласно ученой политике Общества, утвержденной приказом N 63-Б от 30.12.2002 и N 235Б от 30.12.2003 для целей налогообложения НДС установлен момент поступления денежных средств в кассу или на расчетный счет общества. Согласно представленным в УФНС по РД истребованных документов (накладных на отпуск газа за март-май, июль-декабрь 2002 г., март-декабрь 2003 г., февраль-апрель 2004 г., выписки из книги продаж за январь-март 2008 г.) установлены расхождения по счетам-фактурам в сторону завышения сумм в счетах-фактурах, имеющихся в Обществе: N 5046001 от 31.12.2001 на 7 243 779,27 руб., N 13213/02 от 30.04.2002 на 3 196 230,67 руб., N 17832/02 от 31.05.2002 на 3 335 648,34 руб., N 22964/02 от 31.07.2002 на 1 199 306,67 руб., N 26788/02 от 31.08.2002 на 1 138 333,33 руб., N 31724/02 от 30.09.2002 на 11 777 398,84 руб., N 20307/03 от 31.03.2003 на 27 064 647,42 руб., N 24047/03 от 30.04.2003 на 3 697 392,85 руб., N 24048/03 от 29.02.2003 на 27 064 647,42 руб., N 8630/04 от 29.02.2004 на 6 544 497,75 руб. Подробная таблица с указанными расхождениями представлена УФНС по РД.

Таким образом, представленные обществом счета-фактуры в подтверждение налоговых вычетов не нашли своего подтверждения в книге продаж ООО "Межрегионгаз". Вывод суда об особенностях заполнения книги продаж ООО "Межрегионгаз" не является основанием для заполнения разных данных в книги продаж и в счете-фактуре, поскольку при отпуске товара указанная в книги продаж сумма проданного товара должна соответствовать сумме, указанной в счете-фактуре.

Кроме того, отказывая Обществу в удовлетворении его требований, налоговый органа руководствовался положениями статей 146,171,172,176 Налогового кодекса РФ, ФЗ от 22.07.2005 N 119 "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса РФ и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах". Налоговым органом установлено, что в состав налоговых вычетов по декларациям за январь 2008 г. Включены суммы кредиторской задолженности по счетам-фактурам, выставленным поставщиками за товары за период с 2002-2004г.г., т.е. с истекшим сроком исковой давности. В связи с этим налоговый орган обоснованно указал в качестве основания для отказа в уменьшении суммы НДС истечение срока исковой давности по взысканию кредиторской задолженности. Как установлено налоговым органом

Более того, налоговым органом проанализированы активы и пассивы Общества, анализ которых подтвердил невозможность исполнения обязательств по погашению кредиторской задолженности. Согласно бухгалтерским балансам общества по состоянию на 01.10.2008 активы общества - дебиторская задолженность - 2 053 976 тыс.руб., из них покупатели и заказчики - 1 825 320 тыс.руб., а пассивы общества на эту же дату - кредиторская задолженность - 2 459 332 тыс.руб., из них поставщики и подрядчики - 2 336 032 тыс.руб., т.е. задолженность перед поставщиками превышает задолженность покупателей на 510 712 000 руб. Из этого следует невозможность осуществления Обществом расчета перед поставщиками.

При этом следует также учесть, что в настоящее время в отношении Общества введена процедура конкурсного производства, что исключает возможность расчетов с поставщиками вне рамок процедуры банкротства и с учетом установленной очерености.

При таких обстоятельствах, а также в силу статей 166, 171 и пункта 2 статьи 173 НК РФ апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований у конкурсного управляющего для предъявления спорной суммы НДС для возмещения. Обществом не представлено доказательств понесения реальных затрат по приобретенным товарам, по которым оно претендует на возмещение (зачет) НДС. В будущем общество также не понесет указанных затрат, поскольку сроки исковой давности по ним истекли. Данная правовая позиция также подтверждается выводами Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенным в Определениях от 05.12.2008 N ВАС-15635/08, от 25.06.2009 N ВАС-7441/09.

В соответствии с Определением Конституционного Суда РФ от 08.04.2004 N 169-О не осуществив реальных затрат на оплату начисленных сумм налога, налогоплательщик не может обладать правом на уменьшение общей суммы налога, подлежащую уплате в бюджет, на сумму налога, начисленную ему поставщиками. Согласно Определению Конституционного Суда от 04.11.2004 N 324-О в том случае, если налогоплательщик не несет реальных затрат на оплату начисленных поставщиком сумм налога на добавленную стоимость, то право на вычет сумм налога, предъявленных налогоплательщику, не может быть предоставлено.

Кроме того, у общества отсутствовали также технические возможности по осуществлению поставок газа потребителям, поскольку у общества отсутствовали газовые сети, что свидетельствует об отсутствии условий для достижения экономических целей производственной деятельности общества. В ходе проведения выездной налоговой проверки общества за 2003-2004г.г. (акт от 17.11.2005) было установлено, что между ОАО "Дагестанрегионгаз" и ООО "Дагестанрегионгаз" был заключен агентский договор от 01.04.2004 на сбор платежей за поставляемый газ от имени и за счет средств ООО, минуя кассу предприятия и расчетный счет, в результате чего ЗАО получило 81 494 010 руб. Таким образом, налоговый орган пришел к обоснованному выводу о том, что общество не может быть признано добросовестным налогоплательщиком, которое своими действиями (в том числе по продаже ценных бумаг на 35 004 667 руб. - решение АС РД от 19.06.2006) привело к несостоятельности (банкротстве), а в настоящее время намеревается получить прибыль за счет налоговой выгоды.

Более того, как установлено судом первой инстанции, учетной политикой общества для определения налоговой базы по НДС является момент поступления средств на расчетный счет или кассу общества, то есть кассовый метод. Кассовый метод предполагает, что принятие к вычету НДС осуществляется после его оплаты. Однако, общество не доказало невозможность оплаты по счетам-фактурам 1999-2002г.г. до 01.01.2006, т.е. до внесения изменения в Налоговый кодекс РФ. Вместе с тем, общество не доказало выполнения требований, изложенных в ст.176 НК РФ, по проведению по состоянию на 31.12.2005 инвентаризации дебиторской и кредиторской задолженности.

В связи с вышеизложенным, апелляционный суд приходит к выводу о необходимости отмены решения суда первой инстанции с отказом в удовлетворении заявления общества. Судебные расходы возлагаются на общество.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 11.10.2010 по делу N А15-965/2009 отменить, в удовлетворении заявления ООО "Дагестанская региональная газовая компания" отказать.

Взыскать с ООО "Дагестанская региональная газовая компания" в доход федерального бюджета 2000 рублей государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Л. Фриев

Судьи

А.П. Баканов И.Н. Егорченко