Определение Восьмого арбитражного апелляционного суда от 3 апреля 2012 г. N 08АП-1638/12

город Омск

03 апреля 2012 г.

Дело N А46-12224/2011

Резолютивная часть определения объявлена 29 марта 2012 года.

Определение изготовлено в полном объеме 03 апреля 2012 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шиндлер Н.А.

судей Золотовой Л.А., Сидоренко О.А.

при ведении протокола судебного заседания: Кулагиной Т.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1638/2012) общества с ограниченной ответственностью "Медицинская компания Фармэкс" и апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1637/2012) Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 17.01.2012 по делу N А46-12224/2011 (судья Ярковой С.В.)

по заявлению бюджетного учреждения здравоохранения Омской области "Клинический онкологический диспансер" (ОГРН 1025500741991, ИНН 5503025593)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ОГРН 1025500755939, ИНН 5503023028)

3-и лица: 1) общество с ограниченной ответственностью "Медицинская компания Фармэкс" (ОГРН 1105543020659, ИНН 5504219591), 2) Управление Росздравнадзора по Омской области

об оспаривании решения и предписания N 03-10.1/160-2011 от 29.09.2011, решения и предписания от 20.09.2011 N 03-10.1/156-2011, а также решения и предписания от 27.09.2011 N 03-10.1/158-2011

при участии в судебном заседании представителей:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области - Кусанова Ш.М. (удостоверение, по доверенности N 03-03/ШК от 10.01.2012 сроком действия по 31.12.2012;

от бюджетного учреждения здравоохранения Омской области "Клинический онкологический диспансер" - Хорова Е.Ю. (паспорт, по доверенности N 2 от 28.02.2011 сроком действия по 31.12.2012) и Стаценко Г.Б. (паспорт, по доверенности N5 от 28.02.2011 сроком действия до 31.12.2012) и Самойлова Ю.М. (паспорт, по доверенности N 1 от 28.02.2011 сроком действия до 31.12.2012)

от Управления Росздравнадзора по Омской области - Зубакина И.В. (паспорт, по доверенности от 17.06.2011 сроком действия один год) и Костанян А.М. (паспорт, по доверенности от 10.10.2011 сроком действия один год);

от общества с ограниченной ответственностью "Медицинская компания "Фармэкс" - Маслов К.В. (паспорт, по доверенности от 06.02.2012 сроком действия двенадцать месяцев).

установил:

Бюджетное учреждение здравоохранения Омской области "Клинический онкологический диспансер" (далее - БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер", заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлениями к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее -УФАС Омской области, заинтересованное лицо), при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "Медицинская компания "Фармэкс" (далее - ООО "МК "Фармекс", Управления Росздравнадзора по Омской области, об оспаривании решения и предписания от 20.09.2011 N 03-10.1/156-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку противоопухолевых средств; решения и предписания от 27.09.2011 N 03-10.1/158-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку противоопухолевых средств и терапии сопровождения; решения и предписания от 29.09.2011 N 03-10.1/160-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК "Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку антибактериальных препаратов.

Арбитражный суд Омской области, установив, что в производстве арбитражного суда находятся дела N А46-12690/2011 и NА46-13118/2011, возбуждённые по заявлениям БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" к УФАС по Омской области о признании недействительными решений и предписаний от 27.09.2011 N 03-10.1/158-2011 и N 03-10.1/160-2011 от 29.09.2011 соответственно, определением от 01.12.2011 объединил дело N А46-12224/2011 с делами N А46-12690/2011 и NА46-13118/2011 в одно производство для их совместного рассмотрения, присвоив им номер А46-12224/2011.

Решением Арбитражного суда Омской области от 17.01.2012 по делу N А46-12224/2011 заявленные бюджетным учреждением здравоохранения Омской области "Клинический онкологический диспансер" требования удовлетворены в полном объёме, признаны незаконными и отменены решения и предписания УФАС Омской области от 20.09.2011 N 03-10.1/156-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку противоопухолевых средств; решения и предписания УФАС Омской области от 27.09.2011 N 03-10.1/158-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку противоопухолевых средств и терапии сопровождения; решения и предписания УФАС Омской области от 29.09.2011 N 03-10.1/160-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК "Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку антибактериальных препаратов.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, ООО "МК "Фармэкс" и УФАС по Омской области обратились в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда 1 инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Определениями от 21.02.2012 указанные апелляционные жалобы были приняты к производству и назначены к рассмотрению в судебном заседании Восьмого арбитражного апелляционного суда на 29.03.2012 на 11-50 час.

Представители Департамента здравоохранения Администрации города Омска, закрытого акционерного общества "Торгово-медицинская компания "Фармэкс" и Федеральной антимонопольной службы России, надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в судебное заседание 29.03.2012 не явились.

На основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ апелляционные жалобы рассмотрены в их отсутствие.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционные жалобы, отзыв на них установил следующее.

В рамках настоящего дела оспариваются решения и предписания УФАС Омской области от 20.09.2011 N 03-10.1/156-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку противоопухолевых средств; решения и предписания УФАС Омской области от 27.09.2011 N 03-10.1/158-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку противоопухолевых средств и терапии сопровождения; решения и предписания УФАС Омской области от 29.09.2011 N 03-10.1/160-2011 о признании обоснованной жалобы ООО "МК "Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" при проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку антибактериальных препаратов.

При рассмотрении жалоб ООО "МК "Фармэкс" на действия БУЗ Омской области "Клинический онкологический диспансер" антимонопольный орган исследовал вопрос о специфических требованиях, характерных только для конкретных препаратов, ограничивающих число участников размещения заказа.

По результатам рассмотрения указанных жалоб УФАС Омской области пришло к выводу, что требования заказчика при включении в один лот взаимозаменяемых товаров и уникального продукта, аналогов которому не существует, влечет за собой ограничение закупки потенциальными участниками торгов товара у производителя или дистрибьютора того уникального препарата, объем предложения по которому ограничен.

При принятии оспариваемого решения суд первой инстанции исходил из того, что антимонопольным органом не доказан факт несоответствия подготовленной заявителем конкурсной документации вышеизложенным требованиям закона, равно как и не доказано обстоятельство необоснованного ограничения конкуренции вследствие указания характеристик лекарственных препаратов и формированию лотов. При этом антимонопольный орган при принятии оспариваемых решений и выдаче на их основании предписаний не проанализировал свойства лекарственных препаратов с учетом клинических аспектов их применения и интересов пациентов в обеспечении надлежащего лечения. Требования об отсутствии побочных эффектов и взаимодействии с другими лекарственными средствами, по мнению суда первой инстанции, лишь сузили круг производителей, в то время как предметом аукциона являлось право на заключение контрактов на поставку заявленных лекарственный препарат, что предполагает неограниченное количество поставщиков товара, несмотря на ограничение количества производителей.

Судом апелляционной инстанции установлено, что определением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 23.03.2012 по делу N А46-9313/2011 принята к производству кассационная жалоба ООО "МК "Фармэкс" на решение Арбитражного суда Омской области от 28.10.2011 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2012 по делу N А46-9313/2011 по заявлению Федерального государственного бюджетного учреждения здравоохранения "Западно-Сибирский медицинский центр Федерального медико-биологического агентства" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области о признании недействительными решения от 09.06.2011 N 03-10.1/75-2011 и предписания от 09.06.2011 N 03-10.1/75-2011. Рассмотрение кассационной жалобы в арбитражном суде кассационной инстанции на 24.05.2012 на 10 час.10 мин.

Правовая позиция, изложенная в оспариваемом решении Арбитражного суда Омской области по делу N А46-12224/2011 схожа с правовой позицией, изложенной в решении Арбитражного суда Омской области от 28.10.2011 и постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2012 по делу N А46-9313/2011.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности его рассмотрения до разрешения другого дела, рассматриваемого в том числе арбитражным судом.

В случаях, предусмотренных пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, производство по делу приостанавливается до вступления в законную силу судебного акта соответствующего суда (пункт 1 статьи 145 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Поскольку в рамках настоящего дела и в рамках дела N А46-9313/2011 подлежат оценке аналогичные правовые основания требований заявителя, то суд апелляционной инстанции полагает, что рассмотрение апелляционных жалоб ООО "МК "Фармэкс" и УФАС по Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 17.01.2012 по делу N А46-12224/2011 невозможно до рассмотрения Федеральным арбитражным судом Западно-Сибирского округа дела NА46-9313/2011.

Вывод о невозможности рассмотрения одного дела до принятия решения по другому делу правомерен, если судом установлено, что указанное решение будет иметь какие-либо процессуальные или материальные последствия для разбирательства по первому делу, производство по которому подлежит приостановлению.

Исходя из вышеизложенного вывода о невозможности рассмотрения настоящего дела до рассмотрения Федеральным арбитражным судом Западно-Сибирского округа дела N А46-9313/2011, производство по данному делу подлежит приостановлению в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 143, пунктом 1 статьи 145, статьей 147, статьями 184-188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

Приостановить производство по апелляционным жалобам общества с ограниченной ответственностью "Медицинская компания "Фармэкс" и Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 17.01.2012 по делу N А46-12224/2011 до принятия Федеральным арбитражным судом Западно-Сибирского округа итогового судебного акта по кассационной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Медицинская компания "Фармэкс" на постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2011 по делу N А46-9313/2011.

Определение вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

Л.А. Золотова О.А. Сидоренко