Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14 февраля 2013 г. N 04АП-5479/12

14 февраля 2013 г.

Дело N А58-2979/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 31.01.2013.

Полный текст постановления изготовлен 14.02.2013.

Четвёртый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Скажутиной Е.Н.,

судей Клочковой Н.В., Юдина С.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Петелиной Т.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Металлургшахтспецстрой" на решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 10 октября 2012 года по делу N А58-2979/2012 по иску общества с ограниченной ответственностью "Строительно-дорожные машины Строй" (680015, Хабаровский край, г. Хабаровск, ул. Суворова, 84, 3 ИНН 2723065772, ОГРН 1042700224951) к Закрытому акционерному обществу "Металлургшахтспецстрой" (ИНН 7720570769, ОГРН 1067760638626 678960, Республика Саха /Якутия/, г. Нерюнгри, ул. Разрезовская, 13, 1) о расторжении договора, о взыскании 167 697 843,82 рублей (суд первой инстанции: Артамонова Л.И.),

при участии в судебном заседании:

от истца - Ситникова Г.В., представитель по доверенности от 09.01.2013, Федосеева О.А., представитель по доверенности от 21.01.2013,

от ответчика - представитель не явился, извещен,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Строительно-дорожные машины Строй" обратилось в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) к Закрытому акционерному обществу "Металлургшахтспецстрой" с исковыми требованиями, уточненными в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о расторжении договора N 2812- 2010/С/МШСС от 28 декабря 2010 года и о взыскании задолженности в размере 167 697 843,82 рублей, в том числе основной долг - 141 410 549,02 рубля, неустойка - 26 287 294,80 рублей.

Решением Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 10 октября 2012 года исковые требования удовлетворены частично, договор подряда N 2812-2010/С/МШСС от 28 декабря 2010 года, заключенный между Обществом с ограниченной ответственностью "Строительно-дорожные машины Строй" и Закрытым акционерным обществом "Металлургшахтспецстрой", расторгнут.

С Закрытого акционерного общества "Металлургшахспецстрой" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Строительно-дорожные машины Строй"

взыскано 148 481 076,47 рублей, в том числе основной долг 141 410 549,02 рублей, неустойка 7 070 527,45 рублей, расходы по государственной пошлине в размере 177540,04 рубля.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

С принятым решением не согласен ответчик, который в апелляционной жалобе указал на недоказанность представленными в дело доказательствами фактов, которые суд посчитал доказанными. Заявитель указывает, что оплата предусмотренного пунктом 4.9 договора резерва поставлена в зависимость от момента сдачи законченного объекта в целом, что не противоречит, по его мнению, положениям статей 711, 746, пунктам 1,4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации. Обращает внимание, что документов, подтверждающих сдачу объекта строительства в полном объеме генподрядчику (ответчику), в материалы дела не представлено, а истец, требуя оплатить ему резервы, не представил суду доказательств о том, что весь объект целиком построен, готов к сдаче или уже сдан генподрядчику.

Кроме того, заявитель жалобы не согласен с выводами суда о недоказанности ответчиком факта оказания истцу услуг генподряда. Суд необоснованно, опираясь только на односторонне заявление истца, не принял во внимание представленные письменные доказательства, в т.ч. акты зачета от 18.05.2012 г., подписанные со стороны истца без замечаний одновременно с подписанием актов выполненных работ КС-2. Полагает, что стоимость генподрядных услуг должна была учитываться при определении размера долга по оплате за выполненные работы, без предъявления ответчиком встречного иска.

В связи с тем, что размер основного долга определен судом неверно, соответственно, и размер взысканной суммы неустойки в размере 5% от просроченной суммы задолженности является необоснованным. Просит решение суда отменить.

Истец представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в которой отклонил доводы последней как необоснованные.

Представители истца в судебном заседании указали на законность решения суда.

Ответчик представителей в судебное заседание не направил, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом.

В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов, содержащихся в жалобе, в совокупности и взаимосвязи с собранными по делу доказательствами, проверив правильность применения норм материального и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28 декабря 2010 года между Обществом с ограниченной ответственностью "Строительно-дорожные машины Строй" (далее по тексту - истец, подрядчик) и закрытым акционерным обществом "Металлургшахтспецстрой" (далее по тексту - ответчик, генподрядчик), заключен договор подряда N 2812-2010/С/МШСС, по условиям которого подрядчик обязуется по заданию генподрядчика выполнить работы по строительству Объекта 160-170/157 км (ПК 1656+00 - ПК 1693+00), 228-229 км. (2280 + 00 - ПК 2290 +00) включительно на строительстве подъездного железнодорожного пути к Эльгинскому месторождению каменных углей от станции Улак (00 км.) и до станции Эльга на разрез "Эльгинский", а генподрядчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.

Согласно пункту 2.2 договора по поручению генподрядчика подрядчик принимает

на себя выполнение следующих видов работ: рубка просеки, снятие почвенно-растительного слоя; устройство земляного полотна под укладку верхнего строения железнодорожного пути; укрепительные работы; сооружение водопропускных труб и всех сопутствующих работ, за исключением буровзрывных работ; уборка и рекультивация временно занимаемых территорий.

В соответствии с пунктом 2.4 договора дополнительные работы, не учтенные сторонами в пункте 2.2 договора, выполняются подрядчиком при условии оформления дополнительного соглашения к настоящему договору.

В разделе 3 договора установлены сроки выполнения работ.

Срок начала работ 01.01.2011., срок окончания работ 01.08.2011. согласно графику

производства работ (приложение N 1 к договору). Работы выполняются поэтапно, сроки

начала и окончания работ (этапов работ) установлены графиком производства работ (этапов работ). Внесение изменений и уточнений в график производства работ (этапов работ) производится по взаимному соглашению сторон путем подписания дополнительного соглашения.

Согласно пункту 4.2 договора ориентировочная стоимость работ, выполняемых подрядчиком по настоящему договору, составляет 431 810 000 рублей, в том числе НДС

18% в размере 65 869 322,03 рубля, расчет произведен согласно методике определения стоимости работ (приложение N 5 к договору).

Окончательная стоимость выполняемых работ подлежала согласованию сторонами после утверждения генподрядчиком исполнительных смет, проектной документации и сводного сметного расчета. Стоимость работ, выполняемых подрядчиком по настоящему договору, по строительству объекта, подлежала определению исполнительными сметами на основании сборников территориальных единичных расценок (ТЕР-2001 г.) по Амурской области или Республике Саха (Якутия) по проектной документации.

В соответствии с пунктом 4.8. договора оплата за выполненные работы производится в порядке, указанном в п. 4.9. договора, после подписания сторонами актов выполненных работ (формы КС-2 и справок КС-3), подписанных сторонами в порядке, установленном в разделе 7 настоящего договора "Сдача и приемка работ". Сумма аванса учитывается при расчетах за выполненные работы, порядок погашения аванса определяется сторонами приложением N 11 к настоящему договору. В случае, если из-за недостаточного объема работ сумма аванса не будет зачтена в полном размере в согласованные сроки, генподрядчик вправе учесть остаток суммы аванса при расчете за последующие месяцы выполнения работ в кратчайший возможный срок.

Согласно пункту 4.9. договора оплата работ осуществляется генподрядчиком в следующем порядке:

- 93 % от стоимости выполненных объемов работ в течение 45 календарных дней с даты окончания месяца, в котором подписаны сторонами акты выполненных работ (формы КС-2 и КС - 3), при условии предоставления подрядчиком счета-фактуры к ним, а также иных документов, указанных в пункте 7.2 договора;

- 5% от стоимости выполненных объемов работ в течение 45 календарных дней после сдачи земляного полотна под укладку верхнего строения пути, приемки объекта рабочей комиссией, устранения всех замечаний, выявленных при приемке, и подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта (п..7.6. договора);

- 2% от стоимости выполненных объемов работ после окончания гарантийного срока, указанного в разделе 8 настоящего договора и подписания сторонами протокола об окончании гарантийного срока (п. 15.4. договора), при этом подрядчик имеет право получить сумму окончательного расчета до окончания гарантийного срока, при условии

предоставления банковской гарантии, выданной согласованным генподрядчиком банком

(на любую сумму, но не менее 2% от стоимости выполненных работ) для обеспечения исполнения обязательств по возмещению расходов и убытков генподрядчика, возникших в связи с неисполнением и/или ненадлежащим исполнением подрядчиком гарантийных обязательств, предусмотренных настоящим договором. Срок действия банковской гарантии должен быть не менее окончания гарантийного срока плюс пять месяцев.

Согласно пункта 5.1 договора генподрядчик обязался обеспечить оплату за выполненные работы по строительству объекта в соответствии с условиями договора.

На основании пункта 5.4 договора для реализации договора генподрядчик обязан передать подрядчику до начала производства работ всю необходимую проектно-сметную документацию (стадия "Р") со штампом "К производству работ" и разрешительную документацию.

Согласно пункта 6.43 договора подрядчик вправе на оплату выполненных и сданных по актам, подписанным сторонами (форма КС-2, КС-3, акт приемки законченного строительством объекта) работ, при условии предоставления необходимой

документации согласно п.7.2 договора.

В соответствии с п.7.6. договора окончательная приемка выполненных объемов работ производится генподрядчиком согласно графику производства работ (этапов работ) (приложение N 1 к договору) по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией в течение 5 календарных дней после получения соответствующего письменного уведомления подрядчика о строительной готовности объекта. Исключение составляют случаи, когда работы уже выполнены и договором закрепляются фактическое состояние дел. В этом случае приемка выполненных объемов производится в течение 5 календарных дней после подписания договора подряда.

Документация по сдаче-приемке работ подготавливается в соответствии с действующим законодательством РФ, действующими нормативными документами в строительстве (СНиП, СП, ТУ). При необходимости стороны дополнительно согласуют

свои отношения по этой процедуре.

В соответствии с пунктом 6.22 договора подрядчик обязался перечислять генподрядчику за услуги по организации и управлению строительством (подрядные), оказываемые им подрядчику 4% от стоимости объема работ, выполняемых подрядчиком

за отчетный период по договору. Подрядчик оплачивает стоимость оказанных услуг на

расчетный счет генподрядчика в течение 3 банковских дней с момента оплаты генподрядчиком выполненных подрядчиком работ за отчетный период и получения от генподрядчика акта и счета-фактуры.

Истец направил в адрес ответчика уведомление о готовности к приемке выполненных работ по договору и подписании справок и актов выполненных работ письмом N 187 от 01.03.2012., которое вручено ответчику 02.03.2012 г. (т. 13 л. д. 4).

Ответчик от подписания указанных актов уклонился, мотивированного отказа от подписания актов не представил.

Оплата за выполненные работы произведена ответчиком частично в размере 293992730,98 рублей, также между сторонами произведен взаимозачет на сумму 90342616,09 рублей.

12 марта 2012 года истец в адрес ответчика направил письмо N 21-у с предложением расторгнуть по соглашению сторон и указанием причин такого расторжения.

Ответ со стороны ответчика не поступил.

Истец, указывая, что во исполнение принятых на себя обязательств выполнил предусмотренные договором работы, но ответчиком произведена частичная оплата, обратился в суд с настоящим иском.

Суд, принимая оспариваемый судебный акт, исходил из обоснованности требований о взыскании долга в размере 141 410 549,02 руб. и неустойки в сумме 7070527,45 руб., исходя из расчёта не более 5 % от суммы задолженности. Удовлетворяя требование о расторжении договора, суд указал на наличие доказательств соблюдения истцом порядка расторжения договора и нарушения ответчиком существенных условий договора.

Апелляционный суд оснований для переоценки выводов суда первой инстанции по приведенным в апелляционной жалобе доводам не находит, поскольку они соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам, основаны на полном, всестороннем и объективном исследовании доказательств, правильном применении норм материального и процессуального права.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных подрядных работ является сдача подрядчиком результата работ заказчику (статьи 711, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

На основании части 1 статьи 64 и статей 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, исходя из представленных доказательств.

Выполнение истцом работ по данному договору общей стоимостью 525745896,09 рублей, подтверждено представленными в дело актами по форме КС-2 и справками КС-3, в том числе, подписанными обеими сторонами на сумму 519 420 053,26 рублей, а также односторонними актами о приемке выполненных работ N 36 от 01.03.2012. на сумму 255 572,27 рублей, N 37 от 01.03.2012. на сумму 533 741,95 рублей, N 38 от 01.03.2012. на сумму 1 667 465,26 рублей, N 39 от 01.03.2012. на сумму 3 869 063,35 рублей, справками о стоимости выполненных работ N 14 от 01.03.2012. на сумму 2 456 779,48 рублей, N 15 от 01.03.2012. на сумму 3 869 063,35 рублей (т. 2 л. д. 36-72).

Судом первой инстанции, с учетом установленных по делу фактических обстоятельств, сделан правомерный вывод о том, что выполненные работы по подписанным истцом в одностороннем порядке актам приемки выполненных работ переданы ответчику в порядке части 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации. Факт выполнения работ и объемы выполненных работ последним не оспорены. Между тем, оплата за них произведена не в полном объеме.

Условия пункта 4.9 договора подряда N 2812- 2010/С/МШСС от 28 декабря 2010 года об окончательной оплате генподрядчиком работ после приемки объекта рабочей комиссией и подписания акта приемки законченного строительством объекта, окончания гарантийного срока по объекту противоречат предмету договора, заключенному в отношении отдельного этапа работ. Данные условия не зависят от действий истца, поставлены в зависимость от действий третьих лиц (рабочей комиссии, заказчика строительства, иных подрядчиков на объекте - подъездном железнодорожном пути), в связи с чем, срок оплаты должен определяться по правилам статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В связи с чем, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод об отсутствии у ответчика оснований для удержания 5% и 2% резерва из общей стоимости выполненных истцом работ.

Возмещение услуг генподряда, как следует из пункта 6.22 договора, осуществляется путем оплаты подрядчиком соответствующих 4% от стоимости объема работ, выполняемых подрядчиком за отчетный период по договору на основании акта об оказании услуг и счета-фактуры генподрядчика.

Истцом заявлено, что фактически генподрядчиком не оказывались услуги генподряда, акты выполненных работ по услугам генподряда не содержат указания на конкретные услуги, поэтому не могут быть зачтены в счет выполненных и принятых работ.

Изложенное свидетельствует о том, что акты оказания услуг генподряда не могут быть признаны достоверными доказательствами объема и стоимости оказанных ответчиком истцу услуг генподрядчика без выяснения обстоятельств составления сторонами этих актов и выяснения действительного объема оказанных услуг генподрядчика.

Судом первой инстанции обоснованно отклонен довод ответчика о произведенном истцом зачете генподрядных услуг по заявлению ответчика от 31.01.2012 г., поскольку он произведен до наступления срока исполнения обязанности по оплате выполненных подрядчиком работ и по оплате услуг генподряда, тогда как пунктом 18 Обзора Президиума Вас РФ от 29.12.2011. N 65 заявление о зачете встречного однородного требования, поступившее до наступления срока исполнения обязательства, не прекращает соответствующие обязательства и с наступлением упомянутого срока.

Таким образом, в отсутствие доказательств, подтверждающих оказание генподрядных услуг, отсутствуют и правовые основания для их удержания.

В полном соответствии с условиями договора (п. 9.12), регулирующим размер неустойки, положениями статей 330, 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, судом в связи с установленным фактом допущенной ответчиком просрочки оплаты по договору, судом присуждена к взысканию неустойка в сумме 7 070 527,45 рублей.

При таких обстоятельствах изложенные в апелляционной жалобе ответчика доводы оцениваются апелляционным судом критически и отклоняются как не подтвержденные надлежащим образом и противоречащие иным имеющимся в материалах дела документам. Они не содержат фактов, которые имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность решения по делу.

Апелляционная коллегия находит обжалуемый судебный акт отвечающим нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Учитывая изложенное, правовых оснований для отмены или изменения решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы у суда не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 10 октября 2012 года по делу N А58-2979/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня принятия.

Председательствующий

Е.Н.Скажутина

Судьи

Н.В.Клочкова С.И.Юдин