Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 октября 2011 г. N 07АП-6848/11

г. Томск

5 октября 2011 г.

Дело N N А45-25081/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 октября 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Емашовой Л.Н.,

судей: Кудряшевой Е.В., Усенко Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондарьковым В.А.,

при участии:

от Елисеева В.А.: Бажковой О.А. по доверенности от 28.09.2011,

от уполномоченного органа: Чернова И.Г. по доверенности от 27.05.2011,

от конкурсного управляющего: Русанова А.А. (лично),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Елисеева Вадима Ивановича на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 21 июня 2011 года (судья Свиридова В.Г.) по делу N А45-25081/2009 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Какао-Кондитер" (ИНН 5445113897, ОГРН 1025404731098)

(по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Какао-Кондитер" Русанова Андрея Анатольевича о привлечении Елисеева Вадима Ивановича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 11 июня 2010 года должник - общество с ограниченной ответственностью "Какао-Кондитер" (далее - ООО "Какао-Кондитер"), признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

Определением арбитражного суда от 16 сентября 2010 года конкурсным управляющим утвержден Русанов А.А.

Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсант" N 113(4413) 26 июня 2010 года.

Конкурсный управляющий ООО "Какао-Кондитер" Русанов А.А. обратился в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о привлечении Елисеева Вадима Ивановича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника - ООО "Какао-Кондитер".

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 21.06.2011 по делу N А45-25081/2009 заявление конкурсного управляющего ООО "Какао-Кондитер" Русанова А.А. удовлетворено.

С определением Арбитражного суда Новосибирской области от 21.06.2011 не согласился Елисеев В.И., в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, нарушение норм материального права. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что конкурсная масса в настоящее время еще формируется и невозможно установить размер ответственности Елисеева В.И. Судом нарушены нормы процессуального права, а именно статьи 170, 185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Конкурсный управляющий ООО "Какао-Кондитер" Русанов А.А., Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России, уполномоченный орган) представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят определение Арбитражного суда Новосибирской области от 21.06.2011 по делу N А45-25081/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частями 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывы на нее, заслушав участников процесса, проверив законность и обоснованность определения Арбитражного суда Новосибирской области от 21.06.2011 в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции считает обжалуемое определение подлежащим отмене.

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Из материалов дела следует, что 16.10.2009 ООО "Какао-Кондитер" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением арбитражного суда от 28.12.2009 в отношении должника введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - наблюдение.

Ссылаясь на то, что Елисеев В.И. как единственный учредитель и руководитель должника был обязан обратиться с заявлением о признании должника банкротом не позднее 27.09.2010, поскольку на 27.08.2010 у должника имелась задолженность, подтвержденная вступившим в законную силу решением арбитражного суда, в размере 112 296 826 руб., а по данным бухгалтерского баланса за 2 квартал 2009 года у должника имелось имущество на сумму 22 193 000 руб., Елисеев В.И. целенаправленно увеличивал кредиторскую задолженность должника на фоне снижения объемов деятельности должника и его финансовой неустойчивости, конкурсный управляющий ООО "Какао-Кондитер" Русанов А.А. обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 данного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона.

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами, а также, если обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств (пункт 3 статьи 9 Закона о банкротстве).

По смыслу статьи 9 Закона о банкротстве возможность привлечения к субсидиарной ответственности руководителя должника возникает при наличии совокупности условий: возникновение одного из обстоятельств, перечисленных в абзаце 2, 5 пункта 1 данной статьи, установление даты возникновения данного обстоятельства; неподача соответствующим лицом заявления о банкротстве должника в течение месяца с даты возникновения соответствующего обстоятельства; возникновение обязательств должника, по которым руководитель привлекается к субсидиарной ответственности, после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротстве.

Согласно материалам дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по г.Бердску Новосибирской области в 2008 году проведена выездная налоговая проверка общества с ограниченной ответственностью "Какао-Кондитер" по вопросам исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов по всем налогам и сборам за период с 01 января 2005 года по 31 декабря 2007 года, а также по налогу на доходы за период с 01 января 2005 года по 01 июня 2008 года. По результатам проверки налоговым органом вынесено решение N 28 от 30 сентября 2008 года, которым доначислены налоги в размере 71 814 995 руб. 00 коп., пени в размере 12 298 230 руб. 18 коп., должник привлечен к ответственности в виде штрафа в размере 28 641 412 руб. 60 коп.

Не согласившись с решением налогового органа, ООО "Какао-Кондитер" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Бердску Новосибирской области в части выводов о доначислении недоимки по налогам в размере 71 814 995 руб. 00 коп., соответствующей пени в сумме 12 298 230 руб. 18 коп. и штрафов в размере 28 635 629 руб. 60 коп., что в общей сумме составляет 112 748 854 руб.78 коп.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.06.2009 по делу N A45-21805/2008, оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного с уда о т 27.08.2009, решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Бердску Новосибирской области N 28 от 30 сентября 2008 года о привлечении ООО "Какао-Кондитер" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения признано недействительным в части доначисления налога на прибыль в сумме 149 239 руб. 00 коп., штрафа по пункту 3 статьи 122 Налогового Кодекса Российской Федерации в сумме 59 695 руб. 60 коп., соответствующих сумм пени, в части начисления страховых взносов в сумме 225 574 руб. 00 коп., пени по страховым взносам в сумме 17 520 руб. 35 коп. признано недействительным. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано. Таким образом, на момент вступления решения арбитражного суда по делу N A45-21805/2008 в силу, размер задолженности ООО "Какао-кондитер" по уплате обязательных платежей составил 112 296 826 руб.

По данным бухгалтерского баланса за 2 квартал 2009 года ООО "Какао-Кондитер" имело имущество на сумму 22 193 000 руб. 00 коп.

По мнению конкурсного управляющего, на основании статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан был обратиться с заявлением в арбитражный суд не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обязательств, то есть 27.09.2010, а должник обратился в арбитражный суд 16.10.2009.

В соответствии с пунктом 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" к указанной ответственности могут быть также привлечены и те лица, которые своими действиями или указаниями, обязательными для юридического лица или определяющие его деятельность (часть вторая пункта 3 статьи 56), привели к несостоятельности (банкротству) данного юридического лица.

Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве в случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества должника - унитарного предприятия или иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, на учредителей (участников) должника или иных лиц в случае недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Вышеназванными нормами Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона о банкротстве предоставляется право конкурсному управляющему, конкурсным кредиторам и уполномоченным органам на взыскание с перечисленных в них лиц денежных средств в размере, составляющем разницу между требованиями кредиторов, включенными в реестр требований кредиторов должника, и денежными средствами, полученными от продажи имущества должника.

Необходимым условием для возложения субсидиарной ответственности по обязательствам должника на учредителя, участника, собственника или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для должника указания либо имеют возможность иным образом определять его действия, является доказанность того факта, что именно действия названных лиц послужили причиной банкротства должника.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из анализа финансово-хозяйственной деятельности должника следует, что основными причинами утраты платежеспособности должника являются снижение стоимости основных средств в 4 квартале 2008 года, критическое снижение дебиторской задолженности в 4 квартале 2008 года, привлечение налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения решением N 28 от 30.09.2009, повлекшее за собой фактическое прекращение хозяйственной деятельности.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 17.06.2009 по делу N А45-21805/2008 установлено, что учредитель ООО "Какао-Кондитер" - Елисеев В.И., является также учредителем основных контрагентов должника: ООО "Криолло", ООО ТД "Роллекс", ООО "Роллекс", ООО "Рента Альянс", ООО "Аверис Лайн"; движение денежных средств по расчетному счету должника сводится к движению между взаимозависимыми организациями, что свидетельствует об умышленном создании движения денежных средств при отсутствии реального движения товара; недобросовестность действий должника, согласованность его действий с действиями поставщиков, отсутствие фактов реальной поставки от данных поставщиков, направленности этих действий на незаконное возмещение налога на добавленную стоимость из бюджета Российской Федерации и увеличения расходов в целях исчисления налога на прибыль; 31.10.2006 все сотрудники ООО "Какао-Кондитер", необходимые для осуществления основного вида деятельности, были формально уволены и приняты в ООО "СтаффПро" 01.11.2006; ООО "Какао-Кондитер" 01.01.2007 был заключен с ООО "СтаффПро" договор NА-04 на предоставление указанных работников; ООО "Какао-Кондитер" и ООО "СтаффПро" имеют один юридический адрес, обслуживаются в одном банке. ООО "СтаффПро" не имеет собственных основных средств, учредителем ООО "СтаффПро" является Багров Андрей Владимирович, работавший ранее руководителем ООО "Натко", учредителем которого является Елисеев В.И.; указанное свидетельствует о недобросовестном характере действий Елисеева В.И., создании искусственной ситуации, не имеющей реальной деловой цели, необоснованное увеличение затрат.

Поскольку Елисеев В.И. занимал должность директора ООО "Какао-Кондитер", то согласно статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации должник приобретал права и исполнял обязанности посредством его действий.

Участвуя в гражданском обороте от имени должника, директор обязан был принимать все меры для того, чтобы не причинить вреда имуществу других участников оборота и при определении того, какие меры следует предпринять, проявлять ту степень заботливости и осмотрительности, которая требовалась от него по характеру его участия в обороте.

Недобросовестность действий должника, согласованность его действий с действиями поставщиков, отсутствие фактов реальной поставки от данных поставщиков, создании искусственной ситуации, не имеющей реальной деловой цели, необоснованное увеличение затрат, являются фактами, установленными судом по делу N А45-21805/2008.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что в результате деятельности руководителя Елисеева В.И. ООО "Какао-Кондитер" оказалось в состоянии невозможности восстановить платежеспособность, что привело к невозможности удовлетворить требования кредиторов.

Арбитражный суд, пришел к выводу о недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов, обоснованности и правомерности заявления конкурсного управляющего ООО "Какао-Кондитер" Русанова А.А. о привлечении Елисеева В.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника - ООО "Какао-Кондитер" в соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве.

Меж тем указанный вывод суда первой инстанции является ошибочным.

Одним из условий привлечения собственника имущества должника к субсидиарной ответственности по долгам предприятия-должника является недостаточность имущества должника.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 7 Постановления от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве", субсидиарная ответственность указанных в пункте 4 статьи 10 Закона о банкротстве лиц по обязательствам должника может быть возложена на них при недостаточности имущества должника и ее размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника.

В реестр требований кредиторов должника включены два кредитора с размером требований 155 456 388 руб. 68 коп., в том числе ФНС России в лице ИФНС по г.Бердску Новосибирской области в размере 123 028 953 руб., ООО "Сибпродукт" в размере 27 500 000 руб.

На основании решения Арбитражного суда Новосибирской области от 08.02.2011 по делу N А45-18148/2010 ООО "Вингс" обязано вернуть имущество, переданное должником - ООО "Какао-Кондитер" во исполнение мирового соглашения от 10.11.2008 по делу N ТС-2008-07/06, в конкурсную массу ООО "Какао-Кондитер".

На дату обращения конкурсного управляющего Русанова А.А. с заявлением в арбитражный суд и с апелляционной жалобой исполнительное производство, возбужденное в отношении ООО "Вингс", не окончено, что свидетельствует о невозможности установить размер ответственности лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что отсутствуют основания, предусмотренные статьей 10 Закона о банкротстве и части 3 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации, для возложения на Елисеева В.И. субсидиарной ответственности по обязательствам истца.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктами 2, 3 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Новосибирской области от 21 июня 2011 года по делу N А45-25081/2009 отменить. Разрешить вопрос по существу.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего Русанова Андрея Анатольевича о привлечении к субсидиарной ответственности Елисеева Вадима Ивановича по обязательствам ООО "Какао-Кондитер" отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Л.Н. Емашова

Судьи

Е.В. Кудряшева Н.А. Усенко