Вопрос: Весной 2007 г. общество провело очередное годовое собрание, на котором был утвержден положительный годовой баланс и принято решение о выплате в августе 2007 г. всем учредителям части прибыли. Часть учредителей в июле 2007 г. продали свои доли оставшимся участникам общества и вышли из его состава. Выплачивать дивиденды в тот период общество не могло. Участники были согласны не получать дивиденды в августе, но как правильно оформить это решение? Как поступить в данной ситуации, чтобы не ухудшить финансовое положение компании? ("Финансовая газета", N 2, январь 2008 г.)

Весной 2007 г. общество провело очередное годовое собрание, на котором был утвержден положительный годовой баланс и принято решение о выплате в августе 2007 г. всем учредителям части прибыли (дивидендов). Часть учредителей в июле 2007 г. продали свои доли оставшимся участникам общества и вышли из его состава. Выплачивать дивиденды в тот период общество не могло (трудное финансовое положение, отсутствие свободных денежных средств). Участники были согласны не получать дивиденды в августе, но как правильно оформить это решение? Как поступить в данной ситуации, чтобы не ухудшить финансовое положение компании? Необходимо ли присутствие на внеочередном собрании бывших учредителей общества или от них достаточно полученного согласия на отказ от доли?

Деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируется Федеральным законом от 8.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп. от 18.12.06 г.). Согласно п.п. 7 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Кроме того, п.п. 6 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ гласит, что утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов также является исключительной прерогативой общего собрания.

Согласно ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный участником общества при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим участнику долям пропорционально долям участников в уставном (складочном) капитале этого общества.

Для отнесения доходов к доходам от долевого участия необходимо, чтобы они обладали следующими характерными признаками:

это должен быть доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения;

необходимо подтвердить право собственности участника на доли;

доход выплачивается пропорционально долям участников в уставном (складочном) капитале организации.

Решение о распределении чистой прибыли принимает общее собрание (п. 1 ст. 28, п.п. 7 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ) и должно быть оформлено документально. Таким документом служит протокол общего собрания участников.

Немаловажный момент, на который следует обратить внимание при выплате дивидендов, - это их размер, который определяется общим собранием участников. При этом в решении (протоколе общего собрания участников) должен быть указан конкретный размер дивиденда, причитающегося каждому из участников (или процент от прибыли), который необходимо разделить между ними.

В том случае, если часть учредителей, между которыми были начислены дивиденды, вышли из состава общества, их присутствие на общем собрании не обязательно, поскольку они уже не являются участниками общества и не могут принимать решений.

Согласно правовой позиции, выраженной в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 8.04.04 г. N 166-О, с момента перехода прав собственности доли участника общества к другому лицу дальнейшая деятельность общества осуществляется без его участия.

При этом необходимо в письменном виде уведомить бывшего участника общества о перераспределении прибыли.

Рассмотрим три варианта оформления документов в нашем случае.

Вариант 1. Отказ участника от начисленных дивидендов

Если бывший участник общества даст письменное согласие на отказ от этой доли в пользу общества, то общество получит внереализационный доход, с которого будет обязано заплатить налог на прибыль (п.п. 8 п. 1 ст. 250 НК РФ).

Сказанное связано с тем, что с момента начисления дивидендов это имущество уже не принадлежит обществу. Следовательно, возникает обязательство перед кредитором (участником). Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Однако выплатить начисленные дивиденды бывшим участникам все равно придется, поскольку у общества остается перед ними обязательство по выплате части прибыли.

Вариант 2. Дополнительные права участников общества

Помимо прав, предусмотренных Законом N 14-ФЗ, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (п. 2 ст. 8 Закона N 14-ФЗ).

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление об этом обществу. С момента получения обществом указанного уведомления дополнительные права участника общества прекращаются.

Таким образом, общим собранием участников общества можно предоставить дополнительные права определенному (бывшему) участнику общества, на основании которых он имеет право передать свою часть распределенной прибыли на развитие общества (или в фонд накопления) в случае отчуждения его доли к приобретателю.

Вариант 3. Отсрочка выплат дивидендов участникам

Случаи, когда выплата дивидендов может быть отсрочена, перечислены в п. 2 ст. 29 Закона N 14-ФЗ. В частности, отсрочка возможна, если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства).

Срок выплаты дивидендов для общества с ограниченной ответственностью не определен законом, однако этот срок может быть определен учредительным договором.

Пунктом 2 ст. 29 Закона N 14-ФЗ предусмотрены следующие случаи, когда общество не вправе выплачивать своим участникам прибыль, решение о распределении которой между участниками общества было принято:

если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты.

Следует отметить, что общество не вправе выплачивать своим участникам прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято, при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных п. 2 ст. 29 Закона N 14-ФЗ.

Прекращение указанных в п. 2 ст. 29 Закона N 14-ФЗ обстоятельств влечет возникновение обязанности общества выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества было ранее принято.

В случае если такие обстоятельства не прекратились (вплоть до ликвидации общества), то выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли согласно п. 1 ст. 58 Закона N 14-ФЗ производится за счет оставшегося после завершения расчетов с кредиторами имущества ликвидируемого общества. При этом выплата участникам общества распределенной, но невыплаченной части прибыли осуществляется в первую очередь (ст. 58 Закона N 14-ФЗ).

В случае, когда решение общего собрания о распределении прибыли принято при наличии обстоятельств, ограничивающих возможность принятия такого решения, либо после его принятия возникли обстоятельства, исключающие возможность выплаты части прибыли (п. 2 ст. 29 Закона N 14-ФЗ), суд не вправе удовлетворять требование истца - участника общества о взыскании причитающихся ему сумм. Только после прекращения действия обстоятельств, возникших после принятия решения о распределении части прибыли и препятствующих ее выплате, участники общества вправе требовать от общества соответствующих выплат, в том числе и в судебном порядке (п.п. "в" п. 15 постановления пленума ВС РФ и пленума ВАС РФ от 9.12.99 г. N 14).

Кроме того, закон запрещает распределять доход, если в результате этого у организации появятся признаки банкротства либо если на день выплаты такие признаки уже существуют (ст. 29 Закона N 14-ФЗ).

Чистые активы общества при выплате дивидендов составят сумму, в два раза меньшую, чем в начале года, поскольку денежные средства будут выведены из оборота. Поэтому при наличии таких обстоятельств бухгалтер не вправе начислять дивиденды, даже если их размер утвержден общим собранием учредителей.

Если бы дивиденды в указанный в вопросе период были выплачены, то финансовое положение общества могло ухудшиться, что привело бы к негативным последствиям.

Принятие решения общего собрания общества от 29 августа 2007 г. об отсрочке выплаты дивидендов - это самое разумное решение.

Ж. Морозова,

ООО "ИНТЕР-АУДИТ"

10 января 2008 г.

"Финансовая газета", N 2, январь 2008 г.