Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2013 г. N 07АП-10671/12

г. Томск

28 февраля 2013 г.

Дело N А67-4487/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 21 февраля 2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 28 февраля 2013 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего Н. В. Марченко,

судей Е. И. Захарчука, М. Ю. Кайгородовой,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Д. Н. Аюшевым,

при участии:

от истца: без участия (извещен),

от ответчиков:

от общества с ограниченной ответственностью "НГС АВТО": В. Н. Ольховика, доверенность от 28.09.2012,

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску: Л. А. Окуловой, доверенность от 09.01.2013,

от третьих лиц:

от общества с ограниченной ответственностью "АВТО": В. Н. Ольховика, доверенность от 11.09.2012,

от Вишневской Ольги Валентиновны: В. Н. Ольховика, доверенность от 25.09.2012,

от Калмыковой Ксении Геннадьевны: без участия (извещена),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "НГС АВТО"

на решение Арбитражного суда Томской области от 25 октября 2012 года

по делу N А67-4487/2012 (судья С. Г. Аксиньин)

по иску Цубрович Любови Георгиевны

к обществу с ограниченной ответственностью "НГС АВТО" (ИНН 7017045796, ОГРН 1027000866870), Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "АВТО" (ИНН 7017045796, ОГРН 1127017014508), Вишневская Ольга Валентиновна, Калмыкова Ксения Геннадьевна,

о признании недействительным решения общего собрания участников, регистрационной записи в ЕГРЮЛ,

УСТАНОВИЛ:

Цубрович Любовь Георгиевна обратилась с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "НГС АВТО" (далее - ООО "НГС АВТО"), Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Томску (далее - ИФНС России по г. Томску) о признании недействительным решения общего собрания участников ООО "НГС АВТО" (ОГРН 1027000866870), оформленного протоколом общего собрания участников ООО "НГС АВТО" от 28.02.2012, признании недействительной регистрационной записи в ЕГРЮЛ за государственным регистрационным номером 2127017110823 от 11.05.2012.

Требования обоснованы принятием решения в отсутствие истца и при неизвещении последнего о созыве общего собрания участников общества, обоснованы статьями 33, 36, 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью "АВТО" (далее - ООО "АВТО"), Вишневская Ольга Валентиновна, Калмыкова Ксения Геннадьевна.

Решением Арбитражного суда Томской области от 25 октября 2012 года исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с решением, ООО "НГС АВТО" в апелляционной жалобе просит его отменить. При этом податель указывает, что судом нарушены часть 3.1 статьи 51, часть 3 статьи 184 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - в удовлетворении ходатайства о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, Мехтиева Тофига Бахлул оглы, отказано протокольным определением.

ИФНС России по г. Томску в отзыве доводы апелляционной жалобы отклонила, решение суда просило оставить без изменения как соответствующее законодательству.

До рассмотрения дела в апелляционный суд поступило письменное ходатайство об отказе от апелляционной жалобы. Ходатайство от лица ООО "НГС АВТО" подписано директором С. Н. Алдуховым. В ходатайстве заявитель указывает, что у представителей ООО "НГС АВТО" А. Б. Бабенковой, Е. Г. Феофиловой, В. А. Еремина, В. Н. Ольховика, О. Е. Кондаурова отозваны доверенности. С 21.01.2013 единоличным исполнительным органом ООО "НСГ АВТО" является директор Алдухов Сергей Николаевич. К ходатайству приложена выписка из ЕГРЮЛ от 20.02.2013.

Учитывая, что в обществе - ООО "НГС АВТО" имеется корпоративный спор (арбитражное дело N А67-4639/2012), апелляционный суд допускает к участию в деле в качестве представителя ООО "НГС АВТО" В. Н. Ольховика, отказывает в принятии отказа от апелляционной жалобы, рассматривает дело по существу.

Дело по апелляционной жалобе рассмотрено в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей Цубрович Любови Георгиевны, Калмыковой Ксении Геннадьевны.

В судебном заседании представитель ООО "НГС АВТО", ООО "АВТО", Вишневской Ольги Валентиновны представил письменные пояснения по апелляционной жалобе в порядке статьи 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, после чего покинул зал судебных заседаний.

Представитель ИФНС России по г. Томску поддержала позицию, изложенную в отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва, выслушав представителя ИФНС России по г. Томску, исследовав материалы дела, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене или изменению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что ООО "НГС АВТО" зарегистрировано в качестве юридического лица 29.05.2008.

На дату 28.02.2012 участниками общества являлись: Цубрович Любовь Георгиевна (доля в уставном капитале общества - 3 125 руб. - 31,25 %); Вишневская Ксения Геннадьевна (доля в уставном капитале общества - 1 500 руб. - 15 %) Вишневская Ольга Валентиновна (доля в уставном капитале общества - 5 375 руб. - 53,75 %). Указанное обстоятельство лицами, участвующими в деле не оспаривается.

Согласно уставу ООО "НГС АВТО" в редакции, утвержденной протоколом общего собрания участников общества от 19.11.2009 N 2/2009, (л.д. 17-25 т. 1) орган или лица, созывающие общее собрание участников общества (очередное или внеочередное), обязаны не позднее, чем за семь календарных дней до его проведения, уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества либо уведомить иным способом в письменной форме (пункт 3.10); перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников, не зарегистрировавшийся участник не вправе принимать участие в голосовании (пункт 3.12); единогласно всеми участниками принимаются решения по вопросам, указанным в пункте 3.17 устава, в том числе, по вопросу принятия решения о реорганизации и ликвидации общества (пункт 3.17).

В материалы дела представлена копия протокола общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "НГС АВТО" от 28.02.2012, заверенная ИФНС России по г. Томску 26.06.2012 (л.д. 13 т. 1).

В протоколе от 28.02.2012 указано, что на общем собрании присутствовали все участники общества, в том числе Цубрович Л. Г.; председатель собрания - Вишневская О.В., секретарь собрания - Вишневская К. Г. В качестве повестки дня общего собрания указаны вопросы: 1) о реорганизации ООО "НГС АВТО" (ОГРН 1027000866870) в форме выделения; 2) о порядке и условиях выделения общества и создании общества с ограниченной ответственностью "АВТО"; 3) об утверждении разделительного баланса; 4) назначение исполнительного органа ООО "АВТО".

По всем вопросам повестки дня приняты решения, в том числе, о реорганизации ООО "НГС АВТО" в форме выделения общества с ограниченной ответственностью ООО "АВТО" из ООО "НГС АВТО", определены доли участников ООО "НГС АВТО": Цубрович Л.Г. - 31,25 %, Вишневская О.В. - 53,75 %, Вишневская К.Г. - 15 %; о создании ООО "АВТО" с уставным капиталом 10 000 руб., единственным участником которого является Вишневская К.Г. (Калмыкова); об утверждении разделительного баланса; назначении Вишневской К.Г. (Калмыковой) на должность директора ООО "АВТО".

В представленном протоколе отражено, что по всем вопросам повестки дня решения приняты единогласно, имеются подписи Вишневской О.В. и Вишневской К.Г.

В соответствии с принятым решением в ЕГРЮЛ внесена запись от 11.05.2012 за номером 2127017110823, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ (л.д. 29 т. 1).

Указывая, что общее собрание участников ООО "НГС АВТО" проведено без извещения и участия истца, Цубрович Л. Г. обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования, арбитражный суд первой инстанции на основании пункта 1 статьи 8, статей 33, 36, 37 пункта 1 статьи 43 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон N 14-ФЗ), Постановления Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 7769/07, пункта 24 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" исходил из того, что общее собрание участников ООО "НГС АВТО" проведено, а решение - принято при неизвещении и без участия истца, что является существенным нарушением прав Цубрович Л. Г.

Апелляционный суд соглашается с решением суда, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона N 14-ФЗ участник общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и учредительными документами общества. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений (абзац 2 пункта 1 статьи 32 Федерального закона N 14-ФЗ).

Из статей 33, 37 Федерального закона N 14-ФЗ вытекает, что решения по вопросам образования исполнительных органов общества и досрочного прекращения их полномочий, а также принятие решения о внесении изменений в уставные документы общества относится к компетенции общего собрания участников. Причем решения по указанным выше вопросам, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества. При этом решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 Федерального закона N 14-ФЗ (принятие решения о реорганизации или ликвидации общества) принимаются всеми участниками общества единогласно.

Не позднее чем в течение десяти дней после составления протокола общего собрания участников общества исполнительный орган общества или иное осуществлявшее ведение указанного протокола лицо обязаны направить копию протокола общего собрания участников общества всем участникам общества в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания участников общества (пункт 6 статьи 37 Федерального закона N 14-ФЗ).

Пунктом 1 статьи 43 Федерального закона N 14-ФЗ предусмотрено, что решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований ФЗ "Об ООО", иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

В силу пункта 6 статьи 43 Федерального закона N 14-ФЗ решения общего собрания участников общества, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня данного собрания (за исключением случая, если на общем собрании участников общества присутствовали все участники общества), либо без необходимого для принятия решения большинства голосов участников общества, не имеют силы независимо от обжалования их в судебном порядке.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Федерального закона N 14-ФЗ, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Пунктом 2 указанной статьи предусмотрено, что в уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества. В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 настоящей статьи.

Исходя из смысла положений Федерального закона N 14-ФЗ, регулирующих права и обязанности участников общества, и особенностей управления в таком обществе, ненаправление участнику общества уведомления о времени и месте проведения общего собрания должно расцениваться в качестве существенного нарушения для такого вида хозяйственных обществ, как общество с ограниченной ответственностью (Постановление Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 7769/07).

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Проанализировав и оценив доводы сторон и представленные в материалы дела доказательства с позиции статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о существенном нарушении оспариваемым решением прав Цубрович Л. Г. как участника ООО "НГС АВТО". Поскольку незаконное решение общего собрания участников ООО "НГС АВТО" от 28.02.2012 послужило основанием для внесения записи в ЕГРЮЛ, арбитражный суд правомерно признал такую запись недействительной, удовлетворив исковые требования в полном объеме.

Оснований для иных выводов у апелляционного суда отсутствуют.

Доводы подателя жалобы о невынесении судом определения об отказе в привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, Мехтиева Тофига Бахлул оглы, в виде отдельного судебного акта, подлежит отклонению, поскольку указанное процессуальное нарушение не повлекло вынесение неправильного судебного акта.

Таким образом, апелляционный суд считает, что арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Основания для переоценки обстоятельств, правильно установленных судом первой инстанции, у апелляционного суда отсутствуют. Доводы подателя, изложенные в жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции и апелляционным судом отклоняются.

С учетом изложенного, апелляционная инстанция не находит основания для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены либо изменения решения суда первой инстанции.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отказать в принятии отказа общества с ограниченной ответственностью "НГС АВТО" от апелляционной жалобы.

Решение Арбитражного суда Томской области от 25.10.2012 по делу N А67-4487/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.В. Марченко

Судьи

Е.И. Захарчук М.Ю. Кайгородова