Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15 марта 2013 г. N 08АП-535/13

город Омск

15 марта 2013 г.

Дело N А70-626/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 15 марта 2013 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веревкина А.В.,

судей Глухих А.Н., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Зинченко Ю.О., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-535/2013) закрытого акционерного общества "Тантал" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 07 декабря 2012 года по делу N А70-626/2012 (судья Макаров С.Л.), принятое по иску закрытого акционерного общества "Тантал" (ОГРН 1027200811131; ИНН 7203073800; место нахождения: г. Тюмень, ул. Республики, 160) к открытому акционерному обществу "Энергосбытовая компания "Восток" (ОГРН 1037739123696; ИНН 7705424509; место нахождения: г. Москва ул. Чаплыгина, 11), открытому акционерному обществу "Сибирско-Уральская энергетическая компания" (ОГРН 1027201233620; ИНН 7205011944; место нахождения: г. Тюмень, ул. Одесская, 14), о признании актов недействительными,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Энергосбытовая компания "Восток" - представителя Зайцевой Л.А. по доверенности N 34/12-12 от 11.12.2012 сроком до 31.12.2013,

от открытого акционерного общества "Сибирско-Уральская энергетическая компания" - представителя Пелымской О.С. по доверенности N 48-13 от 30.12.2012 сроком до 31.12.2013,

от закрытого акционерного общества "Тантал" - представитель не явился,

установил:

закрытое акционерное общество "Тантал" (далее - ЗАО "Тантал", истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Тюменьэнергосбыт" (далее - ОАО Тюменьэнергосбыт"), открытому акционерному обществу "Сибирско-Уральская энергетическая компания" (далее - ОАО "СУЭНКО"), уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о признании недействительными счетов ОАО "Тюменьэнергосбыт" N 27972-1673 от 31.07.2011, N 34272-1673 от 31.08.2011, N 36215-1673 от 30.09.2011; счетов-фактур ОАО "Тюменьэнергосбыт" N 08ОО042811-001673 от 15.07.2011, N 08ОО045525-001673 от 31.07.2011, N 08ОО050192-001673 от 16.08.2011, N 08ОО054720-001673 от 31.08.2011, N 08ОО059368-001673 от 30.09.2011; обязании ОАО "Тюменьэнергосбыт" определить объем электроэнергии, подлежащей оплате за август и спорные периоды июля и сентября 2011 года по договору энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 в соответствии с пунктом 6.5 договора, а именно: за период с 15 по 31 июля - 527 кВт.ч. + 3% = 543 кВт.ч.; за период с 01 по 15 августа - 360 кВт.ч. + 3%= 371 кВт.ч.; за период с 16 по 31 августа - 384 кВт.ч. + 3% = 396 кВт.ч.; за период с 1 по 22 сентября - 528 кВт.ч.+3% = 544 кВт.ч.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец заявил об отказе от исковых требований к ОАО "СУЭНКО".

ОАО "СУЭНКО" по ходатайству истца привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Определением суда от 01.11.2012 в порядке статьи 48 АПК РФ, суд произвел процессуальное правопреемство ответчика по настоящему делу - ОАО "Тюменьэнергосбыт" на открытое акционерное общество "Энергосбытовая компания "Восток" (далее - ОАО "ЭК "Восток") по причине реорганизации (том 5 л. 20-21).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 07.12.2012 по делу N А70-626/2012 в отношении исковых требований, заявленных к ОАО "СУЭНКО" производство по делу прекращено. В отношении заявленных требований к ОАО "ЭК "Восток" в удовлетворении иска отказано.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ЗАО "Тантал" в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что суд первой инстанции не выяснил порядок исчисления объема потребленной ЗАО "Тантал" электроэнергии. Полагает, что в судебном решении должен быть сравнительный анализ расчетов, на основании которых изготовлены спорные счета и счета-фактуры, а суд упустил такие стадии судебного заседания как определение последовательности проведения процессуальных действий и исследования доказательств. Истец считает, что расчеты должны производиться на основании договора N 2/10-10 от 13.04.2010, а не договора N 1673 от 04.04.2007, как посчитал суд первой инстанции. Указывает, что акт безучетного потребления не составлялся, в связи с чем расчеты не могут производиться на основе присоединенной мощности, объем электроэнергии необоснованно указан как 19 824 кВт./час. (среднесуточное потребление - 54,31 кВт./час.), тогда как должно быть 18 689 кВт./час. (среднесуточное потребление - 51,20 кВт./час.). Заявитель ссылается на то, что в рассматриваемом случае отсутствует контрольный прибор учета, предписание не выдавалось, неправомерно применено количество времени использования присоединенной мощности энергопринимающих устройств - 24 час. в сутки, тогда как согласно техническим условиям указанный показатель равен 17,8 час. в сутки.

ОАО "ЭК "Восток", ОАО "СУЭНКО" в письменных отзывах на апелляционную жалобу просили решение суда первой инстанции по настоящему делу оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

До заседания суда апелляционной инстанции от ЗАО "Тантал" поступили письменные возражения на отзывы на апелляционную жалобу, которые приобщены к материалам дела.

ЗАО "Тантал", надлежащим образом извещенное в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило. Истец заявил ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Данное ходатайство удовлетворено судом апелляционной инстанции. На основании статей 156, 266 АПК РФ суд счёл возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившегося участника процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО "СУЭНКО" и ОАО "ЭК "Восток" поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы на апелляционную жалобу, возражения на отзывы, заслушав представителей ОАО "СУЭНКО" и ОАО "ЭК "Восток", проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 04.04.2007 между ОАО "Тюменьэнергосбыт" (продавец) и ЗАО "Тантал" (потребитель) заключен договор энергоснабжения N 1673 на объект энергопотребления: ТП-205 АЗС "Новая" по адресу: г. Тюмень, ул. Червишевский тракт, 41, по условиям которого продавец обязался осуществлять продажу электрической энергии, оказывать услуги по передаче электрической энергии через сетевую организацию (ОАО "СУЭНКО") и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергии потребителю, а последний обязался оплачивать приобретенную электрическую энергию и оказанные услуги в порядке, предусмотренном настоящим договором (том 1 л. 101-113).

По условиям договора объем фактически потребленной электрической энергии определяется с использованием приборов учета.

В соответствии с пунктом 1.3 договора N 1673 от 04.04.2007 наличие, местонахождение, технические данные и эксплуатационная ответственность в отношении приборов учета, необходимых для исполнения договора, определены в Приложении N1 к договору - перечень точек поставки электрической энергии (том 1 л. 110-111).

Согласно приложению N 1 к договору в качестве расчетного прибора учета сторонами договора N 1673 от 04.04.2007 согласован счетчик N 580878, владельцем которого является потребитель.

Потребитель обязан обеспечивать за свой счет замену расчетных приборов учета электрической энергии и мощности, находящихся на балансе потребителя, в установленные ГОСТом сроки, или при их повреждении - в течение 30 дней. О предстоящей замене указанных приборов потребитель обязан уведомить продавца в целях обеспечения им участия представителя сетевой организации в данной замене (пункт 3.2.7 договора N 1673 от 04.04.2007).

На основании пункта 3.2.11 договора N 1673 от 04.04.2007 потребитель обязан использовать средства измерения, соответствующие установленным техническим требованиям.

ОАО "СУЭНКО" 15.07.2011 проведена проверка состояния прибора учета N 580878 и трансформаторов тока, расположенных на объекте по ул. Червишевский тракт, 41, в результате которой установлено, что вышел срок поверки указанного прибора учета и трансформатора тока.

По результатам проверки составлен акт проверки измерительного комплекса N 8793 от 15.07.2011 (том 1 л. 91-92).

С учетом результатов проверки измерительного комплекса ЗАО "Тантал" произведены расчеты объемов потребленной истцом в июле-сентябре 2011 года электрической, в соответствии с которыми ОАО "Тюменьэнергосбыт" потребителю выставлены счета на оплату N 27972-1673 от 31.07.2011, N 34272-1673 от 31.08.2011, N 36215-1673 от 30.09.2011 и счета-фактуры N 08ОО042811-001673 от 15.07.2011, N 08ОО045525-001673 от 31.07.2011, N 08ОО050192-001673 от 16.08.2011, N 08ОО054720-001673 от 31.08.2011, N 08ОО059368-001673 от 30.09.2011 (том 1 л. 116-118, 123-125, 133, 134).

Полагая, что при расчете потребленной истцом электрической энергии в июле, августе и сентябре 2011 года следовало руководствоваться положениями пункта 6.5 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007, не соглашаясь с определенными ОАО "Тюменьэнергосбыт" объемами потребленной в спорный период электрической энергии и ее стоимостью, указанных в счетах и счетах-фактурах, ЗАО "Тантал" обратилось в суд с настоящим иском.

Отказ в удовлетворении исковых требований явился причиной подачи истцом апелляционной жалобы, при рассмотрении которой суд апелляционной инстанции учел следующее.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно пункту 151 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), действующих на момент составления акта проверки измерительного комплекса N 8793 от 15.07.2011, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Согласно пункту 158 Правил N 530 сетевая организация осуществляет контрольные проверки приборов учета не реже 1 раза в полгода, если договором оказания услуг по передаче электрической энергии не установлено иное.

В рассматриваемом случае у ЗАО "Тантал" была осуществлена проверка приборов учета сетевой организацией - ОАО "СУЭНКО" у которого с ОАО "Тюменьэнергосбыт" заключен договор от 13.04.2010 N 2/10-1 оказания услуг по передаче электрической энергии (том 2 л. 18-30).

Как указано выше, проверка состояния прибора учета N 580878 и трансформаторов тока, расположенных на объекте по ул. Червишевский тракт, 41, проведена 15.07.2011.

По итогам проверки составлен акт проверки измерительного комплекса N 8793 от 15.07.2011 в котором указано, что вышел срок поверки электросчетчика. Заключение: поверить электросчетчик, вызвать инспектора для опломбировки.

Акт проверки измерительного комплекса N 8793 от 15.07.2011 подписан со стороны истца специалистом Беспаловым Г.А. и скреплен печатью ЗАО "Тантал".

В силу части 2 статьи 1 ГК РФ граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе.

О волеизъявлении ЗАО "Тантал" на подтверждение сведений, содержащихся в акте проверки измерительного комплекса N 8793 от 15.07.2011, свидетельствует факт скрепления этих документов печатью истца.

В материалы дела не представлено доказательств наличия у ЗАО "Тантал" печати с иным оттиском. Заявления о фальсификации представленного акте проверки измерительного комплекса N 8793 от 15.07.2011 ЗАО "Тантал" также не заявляло, в том числе истцом не заявлялось о фальсификации печати, имеющейся на указанном акте, не представлено доказательств неправомерного выбытия печати из обладания ЗАО "Тантал", либо неправомерного использования ее неуполномоченными лицами.

С учетом этого, имеются основания полагать, что печать как реквизит юридического лица, использовался уполномоченным лицом ЗАО "Тантал".

Кроме того, в материалы дела истцом представлены акты снятия показателей приборов учета от 25.07.2011, 25.08.2011, 30.09.2011, а также акт замены приборов учета N 8427 от 23.09.2011 на объекте ЗАО "Тантал" по ул. Червишевский тракт, 41 в г. Тюмени, подписанные со стороны истца Беспаловым Г.А. (том 1 л. 122, 131, 137, том 2 л. 16-17)

Таким образом, акт проверки измерительного комплекса N 8793 от 15.07.2011 подписан полномочным представителем ЗАО "Тантал".

Замена прибора учета электрической энергии потребляемой ЗАО "Тантал" имела место 23.09.2011, что подтверждается актом замены приборов учета N 8427 от 23.09.2011.

С учетом изложенного, материалами дела подтверждается факт безучетного потребления истцом электрической энергии в период с 15.07.2011 по 22.09.2011.

Между тем, как следует из пункта 79 Правил N 530 при выявлении случаев потребления электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившимся во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя, а также в иных действиях покупателя, приведших к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (далее - безучетное потребление электрической энергии), гарантирующий поставщик вправе приостановить исполнение обязательств по договору с покупателем в порядке, установленном разделом XIII настоящего документа.

По смыслу указанной нормы нарушение установленного договором энергоснабжения и Правил N 530 порядка учета электрической энергии со стороны покупателя, выразившегося во вмешательстве в работу соответствующего прибора учета или несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета, обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на покупателя и иные действия покупателя, приведшие к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии (безучетное потребление электрической энергии), являются самостоятельными нарушениями покупателя электрической энергии.

В данном случае сетевой компанией было установлено безучетное потребление истцом электрической энергии.

В любом случае в силу статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов.

В соответствии с пунктами 3.2.4, 3.2.7 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 потребитель обязуется обеспечивать за свой счет замену приборов учета энергии в установленные ГОСТом сроки, в случае выявления неисправности расчетного прибора учета провести в течение 30 дней его замену.

На основании пункта 3.2.11 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 для учета электрической энергии должны использоваться средства измерения, соответствующие установленным техническим требованиям.

Как указано выше, в целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения потребителем должен быть обеспечен учет электрической энергии и именно на потребителя возложена обязанность по обеспечению сохранности расчетного счетчика, его пломб и ответственность за соответствие цепей учета установленным требованиям.

Согласно пункту 2.11.7 Правил N 6 информационно-измерительные системы потребителя должны быть метрологически аттестованы, а в процессе эксплуатации они должны подвергаться периодической поверке, использование в качестве расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается.

Поверка расчетных средств учета электрической энергии и образцовых средств измерений проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами, а также после ремонта указанных средств (пункт 2.11.9 Правил N 6).

В соответствии с пунктом 2.1 Приказа Госстандарта Российской Федерации N 125 от 18.07.1994 "Об утверждении Порядка проведения поверки средств измерений" (далее - Приказ N 125) средства измерений подвергают первичной, периодической, внеочередной и инспекционной поверке.

Результатом поверки является подтверждение пригодности средства измерений к применению или признание средства измерений непригодным к применению. Если средство измерений по результатам поверки признано пригодным к применению, то на него или техническую документацию наносится поверительное клеймо или выдается "Свидетельство о поверке" (пункт 1.7 Приказа N 125).

По истечении срока поверки прибора учета его показания о количестве потребляемой электрической энергии не могут считаться достоверными, что фактически означает отсутствие прибора учета, а соответственно, он не может применяться в качестве расчетного.

Доводы истца о том, что расчеты потребленной ЗАО "Тантал" электрической энергии должны производиться на основании договора N 2/10-10 от 13.04.2010, а не договора N 1673 от 04.04.2007, отклоняются судом апелляционной инстанции.

Предметом договора N 2/10-10 от 13.04.2010, заключенного между ОАО "Тюменьэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ОАО "СУЭНКО" (сетевая компания), является оказание сетевой компанией услуг гарантирующему поставщику по передаче электрической энергии в интересах потребителей последнего, присоединенных к сетям сетевой компании. ЗАО "Тантал" стороной названного договора не является.

Согласно пункту 3.2.8 договора N 2/10-10 от 13.04.2010 в целях реализации принятых по договору обязательств, гарантирующий поставщик обязано взаимодействовать с сетевой компанией в случае выявления случаев безучетного потребления электрической энергии.

Доводы истца о том, что поскольку акт безучетного потребления не составлялся, расчеты не могут производиться на основе присоединенной мощности, не принимаются судом апелляционной инстанции.

Пунктом 155 Правил N 530 предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется одним из расчетных способов, предусмотренных пунктами 145 и 147 Правил. Объем бездоговорного потребления электрической энергии, за исключением случаев, предусмотренных настоящим документом, определяется исходя из расчета полного использования всей мощности присоединенных энергопринимающих устройств. Правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии могут быть предусмотрены иные способы расчета объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

Согласно пункту 6.5 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 если потребитель незамедлительно уведомит продавца и сетевую организацию о неисправности или утрате расчетного прибора учета, определение объема потребления электрической энергии (мощности) осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета. При отсутствии контрольного прибора учета определения объема потребления электроэнергии осуществляется по среднесуточным значениям предыдущего периода (месяца). В случае невыполнения потребителем предписания сетевой организации об устранении нарушений учета в 30-ти дневный срок, расчет за потребленную электроэнергию (мощность) и оказанные по настоящему договору услуги далее будет производится согласно пункту 6.6 настоящего договора.

За период с 15.07.2011 по 15.08.2011 количество потребленной электроэнергии ЗАО "Тантал" определено по среднесуточным значениям предыдущего года (54,31 кВт./час.), на основании показаний прибора учета истца N 580878 по состоянию на 28.06.2010 и на 28.06.2011 в объеме 1 790 кВт./час. (951 кВт./час. + 839 кВт./час.).

Суд апелляционной инстанции отмечает, что доказательства надлежащего исполнения потребителем (ЗАО "Тантал") условий определения объема потребления электроэнергии по среднесуточным значениям предыдущего периода (месяца), установленных пунктом 6.5 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007, а именно доказательства незамедлительного уведомления потребителем продавца и сетевой организации о неисправности или утрате расчетного прибора учета N 580878, в материалах дела отсутствуют.

Факт истечения срока поверки прибора учета N 580878 установлен представителем сетевой организации при проведении 15.07.2011 проверки измерительного комплекса истца.

С учетом изложенного, определение количества потребленной электроэнергии ЗАО "Тантал" за период с 15.07.2011 по 15.08.2011 по среднесуточным значениям предыдущего года, а не в порядке, установленном пунктом 6.6 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 на основе величины присоединенной мощности энергопринимающих устройств потребителя и количества часов их использования, прав истца не нарушает.

Доводы подателя жалобы о том, что предписание об устранении нарушений сетевой организацией ЗАО "Тантал" не выдавалось, несостоятельны. Как указано выше, по итогам проверки измерительного комплекса ЗАО "Тантал", в том числе прибора учета N 580878, составлен акт N 8793 от 15.07.2011, в котором содержится заключение: поверить электросчетчик, вызвать инспектора для опломбировки. Названный акт подписан уполномоченным представителем истца.

Согласно пункту 4.6 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 в случае если потребителем не обеспечивается учет электрической энергии и услуг, оказываемых по настоящему договору, с использованием прибора учета, отвечающих установленным требованиям, объем потребленной электрической энергии и оказанных услуг определяется расчетным путем, указанным в пункте 6.6 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 6.6 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 объем безучетного потребления электрической энергии определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки приборов учета либо, если указанная проверка не была проведена, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена.

Таким образом, несмотря на то, что проверка у потребителя осуществлена сетевой компанией в порядке Правил N 530, в силу тех же Правил N 530 гарантирующий поставщик на основании акта сетевой компании о проверке измерительного комплекса вправе предъявить потребителю требование об оплате электрической энергии.

Согласно пункту 147 Правил N 530 в целях учета в отсутствие приборов учета потребления электрической энергии потребителями, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВ-А, объемы потребления электрической энергии определяются на основании характерных для указанных потребителей (энергопринимающих устройств) объемов потребления электрической энергии за определенный период времени (далее - типовые объемы потребления), рассчитываемых сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства таких потребителей, в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии.

Указанные типовые объемы потребления должны предусматривать определение совокупных объемов потребления на основе величины присоединенной мощности энергопринимающих устройств потребителя и стандартного количества часов их использования, умноженного на коэффициент 1,1, а в случаях безучетного потребления электрической энергии - на коэффициент 1,2.

Пункт 147 Правил N 530 применяется для расчета объема потребления электрической энергии потребителями, присоединенная мощность энергопринимающих устройств которых не превышает 25 кВ-А.

Из условий договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 усматривается, что присоединенная мощность энергопринимающих устройств истца не превышает 25 кВ-А.

Соответственно, для данного потребителя применяются положения, изложенные в пункте 147 Правил N 530.

Пунктом 6.6 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 установлено, что в случае безучетного потребления электроэнергии потребителем, определение объема потребленной электрической энергии производится путем расчета объема на основе величины присоединенной мощности энергопринимающих устройств потребителя и количества часов их использования, умноженного на коэффициент 1,2.

Таким образом, при определении объема безучетного потребления электрической энергии ЗАО "Тантал" необходимо применять расчетный способ, согласованный сторонами в договоре энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 и исходя из пункта 147 Правил N 530.

Согласно пункту 6.6 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007 число использования определяется (при односменной работе - 8 часов, при двухсменной работе - 16 часов, при трехсменной работе - 24 часа).

Объем потребления электрической энергии за период с 16.08.2011 по 31.08.2011 правомерно определен гарантирующим поставщиком в размере 3 916 кВт./час. (9 кВт./час. (присоединенная мощность энергопринимающих устройств ЗАО "Тантал" согласно договору энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007) * 24 часа * 1,1 (коэффициент) * 16 дней + 114,068 кВт/час. (потери - 3%). За период с 01.09.2011 по 22.09.2011 (дата предшествущая дате замены прибора учета) в размере 5 384 кВт./час. (9 кВт./час. * 24 часа * 1,1 * 22 дня + 156,816).

Применение при расчете объема потребления ЗАО "Тантал" электрической энергии за период с 16.08.2011 по 22.09.2011 коэффициента 1,1, а не коэффициента 1,2, как предусмотрено пунктом 147 Правил N 530 и пунктом 6.6 договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007, прав истца не нарушает.

Доводы ЗАО "Тантал" о том, что при расчете неправомерно применено количество времени использования присоединенной мощности энергопринимающих устройств - 24 час. в сутки, тогда как согласно техническим условиям указанный показатель равен 17,8 час. в сутки, опровергаются материалами дела. Согласно паспорту потребителя электроэнергии к договору энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007, подписанному истцом (том 2 л. 15), режим работы АЗС "Новая", расположенной по адресу: г. Тюмень, Червишевский тракт, 41 - 24 часа.

Общий объем потребления электрической энергии ЗАО "Тантал" за период 15.07.2011 по 22.09.2011 составил 11 090 кВт/час. (951 кВт/час. + 839 кВт/час. + 3 916 кВт/час. + 5 384 кВт/час.).

На основании статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Проанализировав в соответствии со статьей 71 АПК РФ документы, представленные в материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что предъявленный истцу к оплате объем потребленной электрической энергии за период 15.07.2011 по 22.09.2011 определен продавцом электрической энергии в соответствии с требованиями Правил N 530 и в соответствии с условиями договора энергоснабжения N 1673 от 04.04.2007.

При таких обстоятельствах, отказав в удовлетворении исковых требований ЗАО "Тантал" о признании недействительными счетов и счетов-фактур ОАО "Тюменьэнергосбыт", суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Истцом не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы ЗАО "Тантал", изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

Приложенные к апелляционной жалобе расчеты объёма потребления электрической энергии; акт N 8793 от 15.07.2011; договор N 2/10-10 от 13.04.2010; письмо ОАО "Тюменьэнергосбыт" N 4882 от 04.12.2008; договор N 1673 от 16.04.2007; письмо Администрации г. Тюмени N 03-59-612/0 от 20.01.2011; бланк предписания об устранении выявленных правонарушений; протоколы проверки знаний NN 5711-10-2282, 5711/1-11-2725; акт обследования учета от 30.10.2006; перечень документов, необходимых для перезаключения договора, возвращаются истцу, так как ходатайства о приобщении этих документов к материалам дела ЗАО "Тантал" не заявлялось, в связи с чем у суда апелляционной инстанции отсутствуют процессуальные основания для их приобщения к материалам дела.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 07 декабря 2012 года по делу N А70-626/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А. В. Веревкин

Судьи

А. Н. Глухих Т. А. Зиновьева