Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2013 г. N 15АП-471/13

город Ростов-на-Дону

17 апреля 2013 г.

дело N А01-774/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 апреля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Герасименко А.Н.

судей Винокур И.Г., Шимбаревой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Емельяновой А.Н.,

при участии:

от ООО "Дольмен": представитель не явился, уведомлен надлежащим образом (уведомление N 49014),

от Адыгейского отделения N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации": представитель Тлехурай Ю.А. по доверенности от 10.11.2010,

от Управления федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Адыгея: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом (уведомление N 49016),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Дольмен"

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея

от 03.12.2012 по делу N А01-774/2012

по иску общества с ограниченной ответственностью "Дольмен"

(ИНН 0107014172, ОГРН 1080107000126)

к ответчику - Адыгейскому отделению N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации"

(ИНН 7707083893, ОГРН 1027700132195)

о признании договора ипотеки недействительным и погашении регистрационной записи об ипотеке

и по встречному иску Адыгейского отделения N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации"

к ответчику - обществу с ограниченной ответственностью "Дольмен"

об обращении взыскания на заложенное имущество

при участии третьего лица - Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Адыгея

принятое в составе судьи Мусифулиной Н.Г.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Дольмен" (далее - ООО "Дольмен", общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с иском к Адыгейскому отделению N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" (далее - Банк) о признании недействительным договора ипотеки N 7309 от 09.07.2009 и обязании погасить регистрационную запись об ипотеке от 14.07.2009 N регистрации 01-01-05/001/2009-988 в отношении земельного участка с кадастровым номером 01:09:0103 012:0033, категории земель "земли поселении", общей площадью 5 081 кв.м., расположенного по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, 8а.

Определением Арбитражного суда Республики Адыгея от 31.05.2012 к участию в рассмотрении дела привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Республике Адыгея.

Определением от 17.07.2012 Арбитражным судом республики Адыгея принято встречное исковое заявление Адыгейского отделения N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" к ООО "Дольмен" об обращении взыскания на заложенное имущество.

Решением суда от 03.12.2012 г. исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Дольмен" к Адыгейскому отделению N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" о признании договора ипотеки недействительным и погашении регистрационной записи об ипотеке оставлено без удовлетворения. Встречное исковое заявление Адыгейского отделения N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" к обществу с ограниченной ответственностью "Дольмен" об обращении взыскания на заложенное имущество удовлетворено, обращено взыскание на заложенное имущество - земельный участок, площадью 5 081 _ 25 кв.м., с кадастровым номером 01:09:01 03 012:0033, категории земель "земли поселений", расположенный по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8А. Первоначальная продажная стоимость земельного участка, площадью 5 081 _ 25 кв.м., с кадастровым номером 01:09:01 03 012:0033, категории земель "земли поселений", расположенного по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8А, установлена в размере 3 178 673 рубля 60 копеек. Решением также установлено, что от реализации предмета залога из стоимости заложенного имущества Адыгейскому отделению N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" подлежит перечислению 2 628 928 рублей 06 копеек.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью "Дольмен" обжаловало его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 03.12.2012 по делу N А01-774/2012 отменить.

В отзыве на апелляционную жалобу Сбербанк просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель Адыгейского отделения N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда первой инстанции надлежит отменить в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Сбербанк и ООО "Торговый дом ВВЗ "Майкопский" заключили договор об открытии невозобновляемой кредитной линии от 09.07.2009 N 6509, согласно которому Банк обязался открыть заемщику кредитную линию с лимитом выдачи 2 400 000 рублей под 17,5% годовых и сроком окончательного погашения займа - 29.12.2010 г. В договоре предусмотрен график погашения задолженности четырьмя платежами - 25 сентября, 25 октября, 25 ноября, 29 декабря 2010 г.

В целях обеспечения исполнения заёмщиком принятых обязательств стороны заключили договор поручительства с Тлишевым М.А. N 9509 от 09.07.2009, договор залога доли в уставном капитале ООО "Торговый дом ВВЗ "Майкопский" N П-327 от 29.07.2009, договор ипотеки земельного участка N 7309 от 09.07.2009 с ООО "Дольмен".

Согласно договору ипотеки N 7309 от 09.07.2009, прошедшему государственную регистрацию, общество предоставило в залог Банку принадлежащий залогодателю на праве собственности на основании договора купли-продажи от 14.02.2008 земельный участок, площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103 012:0033, категории земель "земли поселении", расположенный по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, 8а. Предмет залога по договору об ипотеке оценен сторонами в сумме 2 613 600 рублей (т.1 л.д.7-9). При этом стороны договорились, что обращение взыскания на заложенное имущество по договору будет осуществляется в соответствии с приложением N2, являющимся неотъемлемой частью договора(т.1, л.д. 10).

Решением Арбитражного суда Республики Адыгея по делу N А01-1228/2011 от 30.08.2011 за ООО "Дольмен" признано право собственности на административное здание литер А, площадью 18,7 кв.м., и производственное здание, литер Б, площадью 86,9 кв.м., расположенные по адресу Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, 8 а. Право собственности на указанные объекты недвижимости зарегистрировано в установленном порядке (т.2, л.д.2-3).

В связи с невыполнением заёмщиком обязательств, предусмотренных кредитным договором, 16 марта 2011 г. Банк обратился в Теучежский районный суд Республики Адыгея с иском к должнику ООО "Торговый дом ВВЗ "Майкопский", поручителю Тлишеву М.А. о досрочном взыскании задолженности по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 6509 от 09.07.2009 в размере 2 512 117 рублей 18 копеек, а также обращении взыскания на заложенное имущество:

- земельный участок, общей площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103:012:0033, общей залоговой стоимостью 2 613 600 рублей, принадлежащий на праве собственности ООО "Дольмен";

- долю в уставном капитале, нотариально удостоверенную договором залога ООО "Торговый дом ВВЗ "Майкопский" N 11-327 от 09.07.2009, заключенным между Банком с гражданином Тлишевым М.А., общей залоговой стоимостью 600 000 рублей.

Решением Теучежского районного суда от 26.10.2011 исковые требования Банка удовлетворены частично. Суд досрочно взыскал с ООО "Торговый дом ВВЗ "Майкопский", Тлишева М.А. в пользу Банка задолженность по договору об открытии невозобновляемой кредитной линии N 6509 от 09.07.2009 в размере 2 628 928 рублей 06 копеек, состоящую из:

- просроченной ссудной задолженности - 2 400 000 рублей,

- просроченных процентов - 89 753 рубля 43 копейки,

- неустойки - 139 174 рубля 53 копейки.

Суд произвел обращение взыскания на заложенное имущество - долю в уставном капитале ООО "Торговый дом ВВЗ "Майкопский" в сумме 600 000 рублей. В части обращения взыскания на заложенное имущество - земельный участок, общей площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103:012:0033, расположенный по адресу: г.Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8 а, принадлежащий ООО "Дольмен", отказано (т.1 л.д. 11-21).

Данное решение суда не исполнено до настоящего времени.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд Банка с встречным иском об обращении взыскания на заложенный обществом земельный участок.

Общество в свою очередь просит признать оспариваемую сделку недействительной.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что имеется вступивший в законную силу принятый по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям судебный акт. Производство по делу может быть прекращено только в том случае, если тождество споров по обоим делам не вызывает сомнения. Оценивая тождество исков при разрешении вопроса о прекращении производства по делу, в том числе на основании пункта 2 части 1 статьи 150 Кодекса, следует учитывать наличие трех составляющих тождества исков в совокупности: субъектный состав, предмет и основание иска. Отсутствие тождества хотя бы по одной из составляющих свидетельствует о невозможности применения этой нормы процессуального закона. Установление аналогичности предмета, оснований заявленных требований и субъектного состава должно производиться с учетом конкретных обстоятельств.

Под основанием иска понимаются юридические факты, на которых истец основывает свои требования. Тождество оснований возникает в случае, если юридические факты, на которые ссылается истец по вторично предъявленному иску, совпадают с фактами по ранее рассмотренному судом иску. Тождество оснований сохраняется при дополнении истцом прежнего основания фактами, существовавшими на момент предыдущего рассмотрения дела, исключения части обстоятельств из основания, при ссылке истца в рассматриваемом судом иске на иные правовые нормы.

Такое понимание основания иска следует из пункта 5 части 2 статьи 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенного в абзаце втором пункта 3 постановлении от 31.10.1996 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции".

Как следует из материалов дела N 2-139, решением Теучежского районного суда от 26.10.2011 в удовлетворении исковых требований Банка к ООО "Торговый дом ВВЗ "Майкопский" и ООО "Дольмен" в части обращения взыскания на заложенное имущество - земельный участок, общей площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103:012:0033, расположенный по адресу: г. Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8 а, принадлежащий ООО "Дольмен", отказано. Основанием к отказу в удовлетворении заявленных требований послужил вывод суда о несоразмерности долга и стоимости предмета залога.

Кассационным определением от 29.11.2011 г. N 33-1304 отказано в удовлетворении кассационной жалобы АК Сбербанк России, решение Теучежского районного суда от 26.10.2011 оставлено без изменения.

При предъявлении встречного иска Банк указывал на наличие непогашенной задолженности по кредитному договору, взысканной решением Теучежского районного суда. В отзыве на апелляционную жалобу Банк указывает, что фактически изменилось основание заявленных требований, поскольку в суде общей юрисдикции было неисполнение условий обеспеченного залогом обязательства за период до 26.10.2011 г., в то время как основанием иска в арбитражный суд является неисполнение обеспеченного ипотекой обязательства в период с 26.10.2011 г. по настоящее время.

Судом апелляционной инстанции установлено, что фактически размер задолженности с момента принятия Теучежским районным судом решения не изменился и был зафиксирован указанным судебным актом. Представитель Банка в судебном заседании пояснял, что после принятия решения судом общей юрисдикции решения, дальнейшее начисление неустойки пени и штрафа не производилось.

Таким образом, в рамках настоящего дела заявлены требования об обращении взыскании на заложенное имущество в отношении задолженности, взыскание и размер которой, являлись предметом рассмотрения Теучежского районного суда.

В связи с указанным, производство по делу в части требования об обращении взыскания на заложенное имущество - земельный участок, общей площадью 5 081 кв.м., с кадастровым номером 01:09:0103:012:0033, расположенный по адресу: г.Адыгейск, ул. Кооперативная, д. 8 а, принадлежащий ООО "Дольмен", подлежит прекращению, с отменой решения Арбитражного суда Республики Адыгея в указанной части.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод заявителя жалобы о том, что оспариваемое решение суда принято о правах и обязанностях, не привлеченных к участию в деле лиц.

В обоснование указанного довода общество ссылается на то обстоятельство, что между ООО "Альянс" и ООО "Дольмен" заключен договор простого товарищества от 27.11.2008 г.

Во исполнение п.1 ст.1 данного договора сторонами подписан договор подряда на строительство объекта от 30.11.2008 г.

Согласно договора подряда на строительство объекта от 30.11.2008 г. общество за счет собственных средств построило административное здание, литер А, общей площадью 18,7 кв.м., расположенное на спорном земельном участке, и производственное здание, литер Б, общей площадью 86,9 кв.м., расположенное на спорном земельном участке.

ООО "Дольмен" зарегистрировало право собственности на указанные Административное и Производственное здания, а также на спорный земельный участок.

В соответствии с п.3 ст.2 договора простого товарищества ООО "Альянс" и ООО "Дольмен" подписали соглашение об определении долей в общем имуществе от 21.11.2011 г.

Руководствуясь заключением эксперта ООО "Альянс" и ООО "Дольмен" подписали соглашение об определении долей в общем имуществе от 05.10.2012 г., согласно которому доля ООО "Альянс" в простом товариществе равна 603/1000 от общего имущества товарищества, доля ООО "Дольмен" равна 397/1000 от общего имущества товарищества.

По мнению заявителя жалобы, на момент предоставления спорного имущества в залог по договору от 09.07.2009 г. N 7309, в целях обеспечения обязательств третьего лица, земельный участок, а также расположенные на нем Административное и Производственное здания являлись общей собственностью ООО "Альянс" и ООО "Дольмен" на основании договора от 27.11.2008 г. Таким образом, обжалуемое решение влияет на права и законные интересы ООО "Альянс".

В соответствии со статьей 5 Закона об ипотеке по договору об ипотеке может быть заложено недвижимое имущество, права на которое зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в том числе: земельные участки, здания, сооружения, иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности и иные объекты недвижимости. Здания, в том числе жилые дома и иные строения, и сооружения, непосредственно связанные с землей, могут быть предметом ипотеки при условии соблюдения правил статьи 69 Закона об ипотеке.

Право собственности на земельный участок зарегистрировано в установленном порядке за ООО "Дольмен" 17.03.2008 г.

Согласно пункту 1 статьи 1043 Гражданского кодекса РФ имущество, внесенное товарищами в качестве вклада, а также произведенное в результате совместной деятельности, признается их общей долевой собственностью, если иное не предусмотрено законом, договором либо не вытекает из существа обязательства. В соответствии с пунктом 2 статьи 8, статьей 131 ГК РФ и применительно к статье 24 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" право общей долевой собственности товарищей на недвижимое имущество, внесенное ими в качестве вклада, возникает с момента его государственной регистрации, что согласуется с правовой позицией, изложенной в пункте 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" и касаются исполнения договоров простого товарищества, и не зависят от времени их заключения.

Заявитель не представил доказательств наличия препятствий для государственной регистрации соответствующих прав товарищей после заключения договора 27.11.2008 г.

Кроме того, в суд апелляционной инстанции представлена выписка из ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним от 04.04.2013 г. N 01-0-1-28/4001/2013-791, согласно которой правообладателем земельного участка площадью 5 081 кв.м., расположенного по адресу: Республика Адыгея, г. Адыгейск, ул.Кооперативная, 8А является ООО "Дольмен", вид права: собственность, дата регистрации: 17.03.2008 г.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что право совместной собственности на указанный выше земельный участок не возникло, поскольку отсутствует государственная регистрация права, равно как доказательства, свидетельствующие об обращении ООО "Альянс" с соответствующими требованиями о регистрации права совместной собственности на спорный земельный участок.

Кроме того, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что на момент заключения договора Ипотеки имелись строения, вместе с тем, на момент возведения объекта недвижимости, разрешение на строительство отсутствовало, в связи, с чем только в 2011 году ООО "Долмен" обратилось в Арбитражный суд Республики Адыгея с заявлением к Администрации муниципального образования "Город Адыгейск" о признании права собственности на административное здание литер А площадью 18.7 кв.м. и производственное здание, литер Б, площадью 86.9 кв.м., расположенные по адресу РА, г. Адыгейск, ул. Кооперативная, 8 "а" и только решением от 30.08.2011 г. N А01-1228/2011 право собственности было признано за ООО "Дольмен".

Учитывая совокупность изложенных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что приведенные обстоятельства в обоснование доводов о несоответствии договора об ипотеки требованиям закона, необоснованные и не соответствуют положениям действующего законодательства.

Требования о погашении регистрационной записи об ипотеке заявлены истцом производными от признания договора ипотеки недействительным, в связи с чем, также не подлежат удовлетворению.

Таким образом, решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 03.12.2012 по делу N А01-774/2012 в части удовлетворения встречного искового заявления Адыгейского отделения N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" об обращении взыскания на заложенное имущество надлежит отменить, производство по делу по встречному исковому заявлению Банка об обращении взыскания на заложенное имущество прекратить. В остальной части решение суда надлежит оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации в случае прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения уплаченная государственная пошлина подлежит возврату.

Таким образом, 6000 рублей уплаченной Банком государственной пошлины по платежному поручению N 160354 от 13.07.2012 г. надлежит возвратить из федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

на решение Арбитражного суда Республики Адыгея от 03.12.2012 по делу N А01-774/2012 в части удовлетворения встречного искового заявления Адыгейского отделения N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" об обращении взыскания на заложенное имущество отменить.

Производство по делу по встречному исковому заявлению Адыгейского отделения N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" об обращении взыскания на заложенное имущество прекратить.

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить из федерального бюджета Адыгейскому отделению N 8620 открытого акционерного общества "Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации" 6000 рублей уплаченной по платежному поручению N 160354 от 13.07.2012 г. государственной пошлины.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

А.Н. Герасименко

Судьи

И.Г. Винокур Н.В. Шимбарева