Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2013 г. N 02АП-1734/13

г. Киров

17 апреля 2013 г.

Дело N А17-2503/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 10 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 апреля 2013 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуреевой О.А.,

судей Кобелевой О.П., Сандалова В.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Федотовой Ю.А.,

при участии в судебном заседании представителя кредитора Компании Wimberly Allison Tong & Goo (UK) Limited Прокопьева И.В., действующего на основании доверенности от (дата),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего открытого акционерного общества "Пансионат отдыха Черноморец" Алюкаева Александра Александровича

на определение Арбитражного суда Ивановской области от 04.02.2013 по делу N А17-2503/2012, принятое судом в составе судьи Голикова С.Н.,

по требованию Компании Wimberly Allison Tong & Goo (UK) Limited (Велокобритания, Лондон)

к открытому акционерному обществу "Пансионат отдыха "Черноморец" (ОГРН: 1022302700122, Ивановская область Фурмановский район с. Хромцово)

о включении в реестр требований кредиторов задолженности в сумме 16473221 руб. 64 коп.,

установил:

Компания Wimberly Allison Tong & Goo (UK) Limited (далее Компания, кредитор) в рамках дела о банкротстве открытого акционерного общества "Пансионат отдыха "Черноморец" (далее должник, Пансионат) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по договору N 15/Ch-WATG-IMAN/2010 от 23.08.2010 в сумме 16473221 руб. 64 коп. (по курсу Центрального банка Российской Федерации на 19.09.2012).

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 04.02.2013 (с учетом определения об исправлении опечатки от 27.03.2013) заявленные требования кредитора удовлетворены.

Временный управляющий ОАО "Пансионат отдыха "Черноморец" Алюкаев Александр Александрович с принятым определением суда не согласен, обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда от 04.02.2013 и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

По мнению заявителя жалобы, суд первой инстанции пришел к неверным выводам. В обоснование своих доводов временный управляющий указывает на то, что кредитором не представлено надлежащих доказательств выполнения дополнительных работ Архитектора (акт о приемке дополнительных работ), а также необходимость выполнения дополнительных работ (предварительного согласования с заказчиком). Кредитор не доказал, что расходы, связанные с командировками в размере 123397,88 фунтов стерлингов, возникли в результате выполнения заявителем обязательств по контракту. Кроме того, кредитором не доказано фактическое выполнение работ по этапу N 2 к Контракту, а само по себе наличие подписанного акта о приемке выполненных работ без первичных документов, подтверждающих фактическое выполнение работ, не свидетельствует о производстве заявителем данных видов работ.

В письменном ходатайстве временный управляющий просит рассмотреть настоящее дело в порядке апелляционного производства в отсутствие своего представителя.

Кредитор в отзыве на апелляционную жалобу с доводами заявителя не согласен, просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителя временного управляющего.

Законность определения Арбитражного суда Ивановской области от 04.02.2013, с учетом определения об исправлении опечатки от 27.03.2013, по настоящему делу проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителя кредитора в судебном заседании, Второй арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о наличии правовых оснований для изменения оспариваемого временным управляющим Пансионата судебного акта.

Из материалов дела установлено следующее.

Определением Арбитражного суда Ивановской области от 01.08.2012 по настоящему делу в отношении ОАО "Пансионат отдыха "Черноморец" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Алюкаев Александр Александрович.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" 25.08.2012 N 158

Компания Wimberly Allison Tong & Goo (UK) Limited в порядке статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) обратилось в Арбитражный суд Ивановской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности по договору N 15/Ch-WATG-IMAN/2010 от 23.08.2010 в сумме 16473221 руб. 64 коп. (по курсу Центрального банка Российской Федерации на 19.09.2012).

По условиям договора N 15/Ch-WATG-IMAN/2010 от 23.08.2010 Компания (Архитектор) обязуется разработать техническую (проектную) документацию по разделу "Архитектура" (Этап 1 - "Схематик", Этап 2 - "Дизайн девелопмент") для строительства пятизвездочных гостиничных комплексов на 800 номеров "Черноморец СПА-отель" и "Черноморец парк" (пункты 200N и 200I Программы строительства олимпийских объектов соответственно), а Пансионат (Заказчик) обязуется предоставить Архитектору необходимую информацию, принять через Генерального проектировщика (ООО "Иман", РФ) результат выполненных работ и оплатить его (том 1 л.д.16).

Срок выполнения работ установлен сторонами: начало - с августа 2010 года, окончание - не позднее октября 2010 года (пункт 1.6 договора), по дополнительному соглашению N 1 от 30.10.2010 - не позднее 31.01.2011 (том 1 л.д.56).

Согласно разделу 3 договора стоимость профессиональных услуг Архитектора по Этапу 1 составляет 885000 фунтов стерлингов. Стоимость работ Архитектора по Этапу 2 и порядок оплаты определяются дополнительными соглашениями.

В соответствии с пунктом 3.5 договора оплата профессиональных услуг включает время, затраченное на их оказание в ходе командировок, включая время поездки, время встречи. Время, отведенное на командировку, составляет 5 дней. Любые дополнительные услуги, выполненные в ходе командировки, являются дополнительными услугами и оплачиваются на основе выставленных счетов.

Дополнительные работы оказываются на почасовой основе по ставкам, указанным в Приложении N 4 к Договору (том1 л.д.60). Дополнительные работы включают повторную разработку ранее одобренной работы, существенные изменения программы и увеличения объема работ сверх указанного (п.4.2). Счета на дополнительную работу выставляются в соответствии с дополнительными соглашениями и подлежат погашению после получения счета и подписания акта о приемке дополнительных работ (п.4.4).

В соответствии с разделом 5 Договора Должник обязан оплачивать возмещаемые затраты Архитектора по себестоимости плюс 15% за обработку заказа. Возмещаемые затраты включают расходы на визу, размещение в гостинице, питание, стоимость авиабилета в бизнес-классе, расходы в аэропорту и переезд, отгрузку багажа или трансфер и наземную транспортировку. Возмещаемые затраты также включают работы художника (если не указано как результат работ), репродукции, макеты, издержки на фотографии, компьютерное видео, презентации репрографических изображений и курьерские услуги.

На основании пункта 9.2 договора заказчик уполномочивает Генерального проектировщика принимать работы от его имени по настоящему договору, Генеральный проектировщик визирует акты приемки выполненных работ и выполненных дополнительных работ вместе с заказчиком.

Согласно пункту 11.1 договора, работы считаются принятыми с момента подписания сторонами и Генеральным проектировщиком Акта сдачи-приемки выполненных работ.

При этом в силу пункта 11.2 договора акт подписывается сторонами в течение 10 дней с даты представления Генеральному проектировщику результата работ.

Дополнительным соглашением N 2 от 23.03.2011 стороны согласовали, что Архитектор обязуется выполнить работы по Этапу 2 "Дизайн девелопмент" в срок с 23.03.2011 по 30.05.2011 (том 1 л.д.57).

В дополнительном соглашении N 3 от 30.05.2011 стороны установили срок выполнения работ - до 30.09.2011 (том 1 л.д.59).

30.08.2011 сторонами договора подписан и скреплен печатями Акт сдачи-приемки выполненных работ N 1 Этап 2, согласно которому в соответствии с дополнительным соглашением N 4 от 30.08.2011 к договору стороны подписали настоящий Акт сдачи-приемки выполнения 76% работ по Этапу 2 (Дизайн девелопмент); общая стоимость работ по Этапу 2 в соответствии с дополнительным соглашением N2 от 23.03.2011 у составляет 1320000 фунтов стерлингов, стоимость выполненных работ составляет 1000000 фунтов стерлингов; с учетом выплаченного аванса к оплате в соответствии с пунктом 4.2 дополнительного соглашения N2 (в редакции дополнительного соглашения N4) подлежат 500000 фунтов стерлингов, срок оплаты - до 01.11.2011 (том1 л.д.37).

По расчету кредитора на момент введения в отношении ОАО "Пансионат отдыха Черноморец" процедуры наблюдения Пансионат имеет неисполненные денежные обязательства перед Компанией в размере 328631 фунтов стерлингов Соединенного королевства 68 пенсов, что соответствует 16473221 руб. 64 коп. по курсу Центрального банка Российской Федерации на 19.09.2012, из которых:

- 28802,81 фунта стерлингов (по курсу ЦБ на 01.08.2012 - 1456451 руб. 53 коп.) - оплата расходов Архитектора, связанных с командировками (счет N LO7215 от 31.01.2011) (том 1 л.д.61-65);

- 3358,80 фунтов стерлингов - оплата дополнительных работ Архитектора по выполнению архитектурной графике (счет N L07216 от 24.01.2011) (том 1 л.д.66-67);

- 200000 фунтов стерлингов - частичная оплата работ Архитектора по Этапу 2 (Дизайн девелопмент) в соответствии с дополнительным соглашением N 2 к Договору (счет N LO7350A от 06.07.2011, акт N1 от 30.08.2011) (том 1 л.д.68);

- 66011,59 фунтов стерлингов - оплата расходов Архитектора, связанных с командировками (счет N L07351 от 06.09.2011) (том 1 л.д.69);

- 1875 фунтов стерлингов - оплата дополнительных работ Архитектора по выполнению перерасчета площадей олимпийских номеров гостиницы (счет N L07576 от 31.01.2012) (том 1 л.д.70);

- 28583,48 фунтов стерлингов - оплата расходов Архитектора, связанных с командировками (счет N L07577 от 31.01.2012) (том 1 л.д.71).

В силу статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Согласно статье 758 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

В соответствии со статьями 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, исходя из их относимости и допустимости.

Суд первой инстанции установил и временным управляющим не оспаривается, что договор от 23.08.2010 является действующим, не был расторгнут сторонами, условия договора ни кем не оспаривались и не признавались недействительными, отсутствуют споры, которые находятся на разрешении судов Англии и Уэльса, претензий по порядку, срокам и качеству оказанных услуг от должника не поступало.

Из имеющегося в деле акта от 30.08.2011 следует, что работы по Этапу 2 выполнены в размере 76%, заказчик претензий по объему, качеству и срокам выполнения работ не имеет.

Выполнение Компанией обязательств по изготовлению технической документации по Этапу 2 -"Дизайн девелопмент", передача результата работ путем подписания акта о приемке выполненных работ, является основанием для возникновения обязательства заказчика произвести оплату за выполненные работы.

Апелляционный суд не может признать состоятельными доводы апелляционной жалобы временного управляющего о том, что не представлены доказательств изготовления технической (проектной) документации.

Условие о необходимости передачи технической (проектной) документации именно Пансионату не указано в договоре от 23.08.2010, а также не следует из иных обязательных для сторон правил. Из содержания Акта сдачи - приемки N 1 от 30.08.2011 следует, заказчик претензий по объему, качеству и срокам выполнения работ не имеет.

Доказательств обратного временный управляющий не представил в материалы дела.

Ссылка временного управляющего на недоказанность Компанией несения расходов с командировками не может быть принята во внимание, так как заявителем к счетам на возмещение командировочных расходов N LO7215 от 31.01.2011, L07577 от 31.01.2012 представлены копии первичных документов несения данных расходов (т.6,7 дополнительных материалов).

Доказательств того, что расходы понесены не в связи с выполнением обязательств по договору от 23.08.2010, временный управляющий также в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил в материалы дела.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами временного управляющего об отсутствии в материалах дела надлежащих доказательств в подтверждение наличия у Пансионата обязанности по оплате дополнительных работ на сумму 5233,80 фунтов стерлингов.

В подтверждение выполнения дополнительных работ Компанией представлены копия технического паспорта пятизвездочного гостиничного комплекса на 400 номеров "Черноморец СПА-отель" (т.1 дополнительных материалов л.д.1-26) и брошюра "КЕМПИНСКИ Черноморец" по выполнению архитектурной графики (т.1 дополнительных материалов л.д.27-82 с переводом).

Пунктами 4.1 Договора предусмотрено обязательное предварительное согласование дополнительных работ с Заказчиком.

В соответствии с пунктом 4.3 Договора оплата дополнительных работ производится на основании счета и подписания акта о приемке дополнительных работ.

Между тем в материалах дела отсутствуют доказательства согласования с Заказчиком необходимости выполнения дополнительных работ. Акт о приемке дополнительных работ не составлялся, в адрес заказчика для подписания не направлялся.

Кроме того, Компанией не представлено бесспорных доказательств того, что указанные работы в качестве дополнительных являются таковыми, а не представляют собой результат выполнения профессиональных услуг Архитектора.

Таким образом, исходя из положений ст. ст. 709 и 716 Гражданского кодекса Российской Федерации, учитывая норму п. 2 ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации и вышеуказанные положения Договора, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что у Пансионата не возникло обязанности по оплате 3358,80 фунтов стерлингов (стоимость работ Архитектора по выполнению архитектурной графике) и 1875 фунтов стерлингов (стоимость работ Архитектора по выполнению перерасчета площадей олимпийских номеров гостиницы).

Учитывая изложенное, включению в третью очередь кредиторов подлежит задолженность в сумме 323397, 88 фунтов стерлингов.

Обращаясь с требование в суд, кредитор определил сумму задолженности с учетом курса фунта стерлинга на дату подачи заявления (50,1267).

Исходя из этого сумма, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составит 16210868 руб. 52 коп.

При таких обстоятельствах определение суда первой инстанции подлежит изменению.

Согласно статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы по данной категории дел государственная пошлина не уплачивается, в связи с чем уплаченная государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы подлежит возврату заявителю.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 2 статьи 269, подпунктом 3 пункта 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ивановской области от 04.02.2013 по делу N А17-2503/2012, с учетом определения об исправлении опечатки от 27.03.2013, изменить, резолютивную часть определения изложить в следующей редакции:

"Требование Wimberly Allison Tong & Goo (UK) Limited признать обоснованным в сумме 16210868 руб. 52 коп.

Временному управляющему включить в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Пансионат отдыха Черноморец" (ОГРН 1022302722122, ИНН 2317011703, место нахождения 155532, Ивановская область Фурмановский район, с. Храмцово) требование Wimberly Allison Tong & Goo (UK) Limited в сумме 16210868 руб. 52 коп. (основной долг).

В удовлетворении требования Wimberly Allison Tong & Goo (UK) Limited о включении 262353 руб. 12 коп. в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества "Пансионат отдыха Черноморец" отказать".

Выдать Алюкаеву Александру Александровичу (г.Москва, Чеческий проезд, д. 48, кв. 14) справку на возврат из федерального бюджета государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 2000 (две тысячи) рублей, уплаченной по квитанции от 05.02.2013.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев.

Председательствующий

О.А. Гуреева

Судьи

О.П. Кобелева В.Г. Сандалов