Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2010 г. N 16АП-1652/10

г. Ессентуки

18 августа 2010 г.

Дело N А15-410/10

Резолютивная часть постановления объявлена 17 августа 2010 г.

Полный текст постановления изготовлен 18 августа 2010 г.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Цигельникова И.А.

судей Афанасьевой Л.В., Мельникова И.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Алексановым А.Ш.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 21.05.2010 по делу N А15-410/2010 по исковому заявлению ООО "Кавказрегионгаз" к ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" о взыскании 426 877 рублей 24 копеек,

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2": Магомедова М.М. по доверенности от 16.08.2010,

в отсутствие ООО "Кавказрегионгаз", извещенного надлежащим образом о времени и месте проведения судебного разбирательства,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Кавказрегионгаз" (далее - ООО "Кавказрегионгаз") обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Завод железобетонных конструкций-2" (далее - ОАО "Завод железобетонных конструкций-2") о взыскании 426 877,24 рубля неосновательного обогащения (с учетом уменьшения иска в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Решением суда от 21.05.2010 с ОАО "Завод железобетонных конструкций-2" в пользу ООО "Кавказрегионгаз" взыскано 394 770 руб. основного долга и 10 670 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано. С ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" в доход федерального бюджета взыскано 794 рубля государственной пошлины. Судебный акт мотивирован тем, что ответчик допустил несанкционированный отбор газа, в результате чего неосновательно обогатился на сумму 394 770 руб.

На указанное решение суда ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" подана апелляционная жалоба, в которой оно просит его изменить, взыскав с него в пользу истца 55 114 руб. основного долга и соответственно уменьшить размер государственной пошлины, ссылаясь на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам и материалам дела. Заявитель указывает, что потребление газа осуществлялось на основании полученного в установленном порядке разрешения до оформления между сторонами договорных отношений. Объем потребления газа определялся по счетчику, прошедшему госповерку. ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" признает задолженность за потребленный газ на сумму 55 114 руб., в связи с чем просит обжалуемое решение суда изменить, уменьшив подлежащую взысканию сумму до 55 114 руб.

Представитель ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" - Магомедов М.М. доводы апелляционной жалобы поддержал. Ходатайствовал о приобщении приложенных к жалобе документов, пояснив, что договор на обслуживание газового оборудования N 87 является подлинным, а к материалам дела ошибочно приобщена неполная копия данного договора, кроме того, прилагает документы, подтверждающие разрешение на использование газа. Отрицает наличие номеров оборудования, указанного в акте, поскольку работает только один котел ДЕ 6/14, который принят в эксплуатацию с соблюдением всех требований. Полагает, что лица, проводившие проверку, могли ошибиться, так как осмотр шел в темное время суток.

Суд удовлетворил ходатайство о приобщении договора N 87-П на обслуживание газового оборудования; в приобщении иных документов отказал, поскольку их копии уже имеются в материалах дела.

ООО "Кавказрегионгаз" представило возражения на апелляционную жалобу, в которых просит решение суда первой инстанции оставить без изменения как законное и обоснованное. ООО "Кавказрегионгаз", извещенное надлежащим образом о времени и месте проведения судебного разбирательства, своего представителя для участия в судебном заседании не направило, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, возражений на апелляционную жалобу, выслушав представителя ответчика, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 21.05.2010 по делу N А15-410/2010 подлежит изменению, исходя из следующего.

Из материалов дела усматривается, что 16.12.2009 специалисты филиала ООО "Кавказрегионгаз" в Республике Дагестан составили акт осмотра котельной (том 1 л.д.10) и с участием представителя ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" 16.12.2009 составили акт N 000206 об обнаружении несанкционированного подключения и потребления газа ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" (том 1 л.д.9). В акте указано, что у потребителя отсутствует договор на поставку газа, используется газопотребляющее оборудование Е-1/4, по паспорту проходит ДЕ-4 1ш. Показания счетчика составляют 00130487 м3.

Повторной проверкой 17.12.2009 установлено, что показания счетчика составляют 120 965 м3. Разница составляет 9522 м3. Расхождения показаний счетчика снимались в темное время суток, в дождливую погоду, при освещении экрана мобильным телефоном (том 1 л.д.42).

ООО "Кавказрегионгаз" произвело расчет задолженности по максимальному расходу водонагрейного котла за период с 29.10.2009 по 16.12.2009, всего 127 886 м3 по стоимости 3 897,43 руб. за 1 м3, что составило 498 170,96 руб. (том 1 л.д.63) и обратилось в арбитражный суд с требованием о взыскании 498 170,96 руб. неосновательного обогащения.

В дальнейшем ООО "Кавказрегионгаз" уточнило исковые требования с учетом частичной оплаты ответчиком долга на сумму 71 293 руб., уменьшив сумму исковых требований до 426 877,24 руб.

Как видно из материалов дела, между сторонами отсутствует договор на потребление газа. Между тем, факт отсутствия договорных отношений не свидетельствует о несанкционированном потреблении газа.

В силу пункта 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (пункт 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 18 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

Правила поставки газа в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила), также устанавливают, что для использования газа в качестве топлива покупатель должен иметь разрешение и технические условия (пункт 4 Правил).

Поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, названных Правил и иных нормативных правовых актов.

Пунктом 9 Правил предусмотрено, что предложение о заключении договора поставки газа направляется, как правило, поставщиком покупателю, предварительно представившему заявку на приобретение газа.

Как видно из материалов дела, ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" в 2008 г. установило оборудование для приема природного газа. Готовность оборудования, в том числе, котла ДЕ6/14, расход газа 489 м3/час и измерительного комплекса (счетчика) СГ-16-800 N 507601, подтверждается письмами ОАО "Махачкалагаз" от 01.04.2008, направленными в адрес ООО "Кавказрегионгаз".

Счетчик заводской номер 507601 на день установки 06.06.2007 являлся исправным, имел показания 00084648 м3, что подтверждено актом ОАО "Махачкалагаз" от 06.06.2007 (том 1 л.д. 26). На счетчик имелось свидетельство N 001133 сроком действия до 29.10.2008 (том 1 л.д.17); пригодность счетчика с 28.10.2008 по октябрь 2010 г. подтверждена протоколом госповерки и свидетельством о поверке N 2398 (том 1 л.д. 15-16).

Техническое обслуживание оборудования производится по договору N 87-П от 01.04.2008, заключенному с ООО "ГТК коммунально-бытового сектора г. Махачкала". Согласно пункту 4 договора, его действие пролонгировано.

16.10.2008 ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" обратилось в ООО "Кавказрегионгаз" с письмом о получении разрешения на пользование природным газом в период оформления разрешения на использование газа до заключения договора на поставку газа и внесло авансовый платеж в сумме 35 646,86 руб. (том 1 л.д.32).

ООО "Кавказрегионгаз" письмом от 20.10.2008 N 12-15/1058ВЕ сообщило ОАО "Махачкалагаз" и МРУ "Приморское" ООО "Дагестангазсервис" в соответствии с "Регламентом" взаимодействия и взаимных обязательств просило произвести отпуск газа ОАО "ЖБК-2" (том 1 л.д. 33).

18.09.2008 ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" обратилось в ООО "Газпром трансгаз Махачкала" с заявлением о согласовании технической возможности поставки природного газа для котельной (котел ДЕ 6/14 - 1 шт.) с расчетным объемом 918,3 тыс. м3 в год (том 1 л.д. 29). Письмом от 22.09.2008 N 04/05-472 ООО "Газпром трансгаз Махачкала" сообщило о технической возможности поставки данного объема газа (том 1 л.д. 30).

Письмом от 27.10.2009 ОАО "Газпром" согласовало пользование природного газа для технологических нужд котельной (котел ДЕ 6/14) ОАО "Завод ЖБК-2" в объеме 0,89 тыс. м3 в год (том 1 л.д. 18). Копия данного письма направлена в адрес ООО "Кавказрегионгаз" и ООО "Газпром трансгаз Махачкала".

Письмом от 09.12.2009 N 28-4/2931 Минэкономики Республики Дагестан разрешено применение природного газа, как вида топлива для газоснабжения котельной (котел ДЕ 6/14) ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" в годовом объеме 774,6 тыс. м3 с 2009 г. (том 1 л.д. 19).

Данными документами подтверждено, что ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" предприняло меры для получения разрешений, необходимых для заключения договора на потребление газа, на период до заключения договора правомерно, с согласия ООО "Кавказрегионгаз" использовало природный газ в размере, не превышающем разрешенные нормы; для учета потребленного газа использовало исправные приборы учета; показания счетчика зафиксированы материалами проверки.

Использование ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" газа без приборов учета проверкой не установлено, комиссией приняты показания счетчика.

Указание в акте осмотра и акте обнаружения несанкционированного подключения прибора на то, что работает котел Е-1/4, а по паспорту ДЕ-4-1 не подтверждает работы иного оборудования. Ответчик отрицает наличие таких номеров, поскольку работает только один котел ДЕ 6/14). Полагает, что проверяющие могли ошибиться, так как осмотр шел в темное время суток. Истец этого обстоятельства не опроверг. Из акта не усматривается, из каких источников получены данные о номерах оборудования, кроме того, в акте и в пояснительной записке зафиксировано, что проверка производилась в темное время суток, при освещении сотовым телефоном, что привело к ошибке в отражении показаний счетчика. Помимо этого, лицами, проводившими проверку, допущена ошибка в указании заводского номера счетчика.

В отзыве и апелляционной жалобе ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" указывает, что работал только один котел ДЕ 6/14, который принят в установленном порядке в эксплуатацию, а объем потребленного газа подтвержден исправным счетчиком. Это обстоятельство ООО "Кавказрегионгаз" документально не опроверг.

ООО "Кавказрегионгаз" факт несанкционированного использования газа не подтвердило.

Между тем, имело место потребление газа в соответствии с приборами учета. В момент установки счетчика и пуска газа показания счетчика составляли 00088590, однако требования об оплате газа в этой части не были заявлены, не являются предметом спора.

Стороны признали, и материалами дела подтверждено, что на момент проверки показания составили 00120965. С момента установки счетчика объем потребленного газа составляет 32 375 м3. Стоимость потребленного газа по розничной цене 3 895, 43 руб. за 1000 м3, установленной Приказом Федеральной службы по тарифам N 359-э/9 от 12.12.2008, составляет 126 114,44 руб. Из этой суммы ответчиком оплачена 71 000 руб., что подтверждено актом сверки и не оспаривается сторонами. В итоге задолженность за газ составляет 51 114 руб. Данную сумму ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" признает в апелляционной жалобе.

На основании изложенного, апелляционный суд считает, что с ОАО "Завод железобетонных конструкций - 2" подлежит взысканию основной долг в размере 51 114 руб., в связи с чем, судебный акт подлежит изменению ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам и материалам дела.

Расходы по уплате государственной пошлины подлежат распределению между сторонами в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу удовлетворить.

Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 21.05.2010 по делу N А15-410/2010 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

"Исковое заявление удовлетворить частично.

Взыскать с ОАО "Завод железобетонных конструкций-2" в пользу ООО "Кавказрегионгаз" 55 114 рублей основного долга и 1 500 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины.

В удовлетворении остальной части иска отказать".

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.А. Цигельников

Судьи

Л.В. Афанасьева И.М. Мельников