Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 февраля 2013 г. N 16АП-568/12

г. Ессентуки

25 февраля 2013 г.

Дело N А20-2784/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 февраля 2013 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Казаковой Г.В.,

судей: Марченко О.В., Сулейманова З.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бибулатовой Э.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу Атясовой Екатерины Степановны, общества с ограниченной ответственностью "Орион", общества с ограниченной ответственностью "Эллис-Юг" на определение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 20.09.2012 по делу N А20-2784/2011 (судья Бейтуганов З.А.)

о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Каббалкгипс",

при участии в судебном заседании представителей:

от кредитора Атясовой Е. С. - Сорокин Т.В. (доверенность от 11.04.2011);

от кредитора ООО "Орион" - Сорокин Т.В. (доверенность от 21.05.2012);

от кредитора ООО "Эллис-Юг" - Сорокин Т.В. (доверенность от 24.05.2012);

от кредитора государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" - Зеленин Н.Ю. (доверенность от 27.06.2011 N 382/150000) и Федин А.А. (доверенность N521/050004);

от должника ООО "Каббалкгипс" - Накова А.Н. (доверенность N 09 от 11.01.2013);

от административного управляющего ООО "Каббалкгипс" Полякова Е. Г.- Поляков Е.Г. (лично);

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 5 по Кабардино-Балкарской Республике - Бозиев Т.М. (доверенность N 09-15/00477 от 22.01.2013),

в отсутствие представителей других лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

Атясова Екатерина Степановна обратилась в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Каббалкгипс" (ОГРН 1020700713285; ИНН 0710002517) (т.1, л.д. 11-12).

Определением арбитражного суда от 08.12.2011 заявление о признании должника банкротом признано обоснованным, в отношении общества введена процедура наблюдения сроком на 6 месяцев. Временным управляющим назначен Поляков Евгений Георгиевич, вознаграждение временному управляющему утверждено в размере 30 000 рублей за каждый месяц исполнения обязанностей временного управляющего должника. Рассмотрение отчёта временного управляющего по итогам наблюдения назначено на 06.06.2012 (т.1, л.д. 70-74).

Определением суда от 13.06.2012 по ходатайству временного управляющего процедура наблюдения продлена до 06.09.2012 (том, л.д. 32-35).

Временный управляющий ООО "Каббалкгипс" представил отчет о своей деятельности и результатах проведения процедуры наблюдения в отношении должника, анализ финансового состояния должника, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, реестр требований кредиторов, протокол собрания кредиторов должника, одновременно заявлено ходатайство о введении процедуры финансового оздоровления должника сроком на 2 года. В связи с чем представлены план финансового оздоровления ООО "Каббалкгипс" и график погашения задолженности общества перед кредиторами (т.4, л.д. 53-56).

Также в судебном заседании суда первой инстанции временным управляющим представлено ходатайство об утверждении вознаграждения временного управляющего при проведении процедуры наблюдения в сумме 180 000 руб. и процентов по вознаграждению временного управляющего в сумме 835 647 руб.

Определением суда от 20.09.2012 в отношении должника введена процедура банкротства - финансовое оздоровление сроком на 24 месяца с утверждением принятого собранием кредиторов графика погашения задолженности, исполняющим обязанности административного управляющего назначен Поляков Е.Г. Суд исходил из наличия достаточных оснований для введения в отношении должника процедуры финансового оздоровления.

Не согласившись с таким определением, Атясова Е. С., ООО "Орион", ООО "Эллис-Юг" обратились в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просили определение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт о введении в отношении должника конкурсного производства при наличии признаков банкротства. Жалоба мотивирована тем, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства дела, выводы, изложенные в определении суда, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, судом нарушены нормы материального и процессуального права, в связи с чем принят незаконный и необоснованный судебный акт. Заявители считают, что не представлено доказательств возможности исполнения обязательств должника по уплате кредиторской задолженности, а так же восстановления платежеспособности должника.

Определением суда от 29.11.2012 апелляционная жалоба принята к производству суда, и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 21.01.2013, которое было отложено на 18.02.2013.

В судебном заседании представитель Атясовой Е. С., ООО "Орион", ООО "Эллис-Юг" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил определение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт о введении в отношении должника конкурсного производства при наличии признаков банкротства.

Представитель ООО "Каббалкгипс" против доводов апелляционной жалобы возражал, поддержал отзыв на жалобу, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители государственной корпорации "Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)" против доводов апелляционной жалобы возражали, поддержали отзыв на жалобу, просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 5 по Кабардино-Балкарской Республике оставил разрешение спора на усмотрение суда.

Административный управляющий ООО "Каббалкгипс" Поляков Е.Г. оставил разрешение спора на усмотрение суда.

Другие лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей не обеспечили, о причинах неявки суд не известили. Отзывы на апелляционную жалобу не представили.

На основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие не явившихся представителей лиц, участвующих в деле.

Проверив правильность определения Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 20.09.2012 по делу N А20-2784/2011 в апелляционном порядке в соответствии со статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд пришел к выводу о том, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Каббалкгипс" зарегистрировано в качестве юридического лица 07.08.2002 и состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции ФНС России N 5 по Кабардино-Балкарской Республики, г.Тырныауз.

Согласно представленной Выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, основным и дополнительными видами деятельности Общества являются: производство сухих бетонных смесей; добыча известняка, гипсового камня и мела; производство гипсовых изделий для использования в строительстве; прочая оптовая торговля (т.4, л.д. 6-23).

Временный управляющий провел анализ финансового состояния должника, из которого следует, что структура баланса в целом средняя, признаки преднамеренного и фиктивного банкротства отсутствуют, согласно реестру требований кредиторов, кредиторы первой и второй очереди у должника отсутствуют, сумма задолженности перед кредиторами третьей очереди составляет 1 637 234 345 руб. 82 коп., из которых 1 600 241 064 руб. 25 коп. обязательства обеспеченные залогом имущества (т.2, л.д. 1-57).

Временным управляющим также сделаны выводы, что отрасль должника является прибыльной и доходной, продукция общества позволит обеспечить потребности при строительстве олимпийских объектов в г. Сочи, на данный момент проводится модернизация производственных активов, таким образом, на предприятии существует возможность для восстановления платежеспособности, у предприятия достаточно средств для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, целесообразно на предприятии ввести процедуру финансового оздоровления.

Как установлено пунктом 1 статьи 73 Закона о банкротстве к компетенции первого собрания кредиторов относятся: принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством; образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов; определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий; выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией.

Согласно пункту 2 статьи 12 закона о банкротстве, к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений: о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности; о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий; о выборе реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией арбитражных управляющих реестродержателей; об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об избрании членов комитета кредиторов и о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов; об избрании представителя собрания кредиторов. Вопросы, относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к исключительной компетенции собрания кредиторов, не могут быть переданы для решения иным лицам или органам.

Решение первого собрания кредиторов о введении финансового оздоровления должно содержать предлагаемый срок финансового оздоровления, утвержденные план финансового оздоровления и график погашения задолженности (пункт 1 статьи 74 Закона о банкротстве.

По правилам статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.

Согласно представленному временным управляющим протоколу от 31.08.2012 первым собранием кредиторов должника ООО "Каббалкгипс" принято решение о дальнейшей процедуре банкротства должника: финансовом оздоровлении сроком на 24 месяца, об обращении в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с соответствующим ходатайством, об утверждении графика погашения задолженности сроком до 31.08.2014.

Решение о ходатайстве перед арбитражным судом о введении в отношении должника финансового оздоровления принято числом голосов конкурсных кредиторов 97,7% против 2,3% голосов, выразивших желание о признании должника банкротом и открытии конкурсного управления.

Собранием кредиторов от 31.08.2012 принято решение об обращении в Некоммерческое партнерство "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий" о предоставлении кандидатуры административного управляющего, а также избран комитет кредиторов в составе: Емельянцев Д.О., Сабинина И.Л., Корнеева А.В., Никанова А.А., представителем собрания кредиторов утвержден Д.О. Емельянцев, ведение реестра возложено на административного управляющего, вознаграждение утверждено в размере 30 000 руб. за каждый месяц проведения финансового оздоровления, также решено проводить собрания кредиторов 1 раз в квартал (т.4, л.д. 57-60).

Из положений пункта 4 статьи 15 Закона о банкротстве, следует, что признание решения собрания кредиторов недействительным возможно только в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

Закон о банкротстве иных способов оспаривания решений собрания кредиторов, кроме как в порядке статьи 15 названного закона, не предусматривает.

Решения собрания кредиторов от 31.08.2012 не оспорены и недействительными в установленном порядке не признаны.

Согласно пункту 1 статьи 75 Закона о банкротстве арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с утвержденным графиком.

В силу статьи 80 Закона о банкротстве в определении о введении финансового оздоровления должен указываться срок финансового оздоровления, а также содержаться утвержденный судом график погашения задолженности. Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем два года.

Представленные временным управляющим отчет о своей деятельности и заключение по результатам анализа финансового состояния ООО "Каббалкгипс" содержат выводы о возможности восстановления платежеспособности должника и введении в отношении него процедуры финансового оздоровления на срок 24 месяца при использовании в качестве источника покрытия судебных расходов средств должника.

Как следует из реестра требований кредиторов должника кредиторов первой и второй очередей не имеется, сумма задолженности перед кредиторами третьей очереди составляет 1 637 234 345 руб. 82 коп., из которых 1 600 241 064 руб. 25 коп. обязательства обеспеченные залогом имущества, погашение требований которых предусмотрено графиком погашения задолженности.

Из представленного в материалы дела графика погашения задолженности и плана финансового оздоровления ООО "Каббалкгипс" видно, что указанные документы составлены с учетом "методических рекомендаций по составлению плана (программы) финансового оздоровления", утвержденных приказом Минпромэнерго России, Минэкономразвития России от 25 апреля 2007 N 57/134.

Все предъявляемые требования к плану финансового оздоровления и графику погашения задолженности соблюдены. Содержащиеся в отчете временного управляющего и анализе финансового состояния ООО "Каббалкгипс" выводы подтверждают обоснованность принятого на собрании кредиторов решения об обращении в суд с ходатайством о введении в отношении должника финансового оздоровления.

Судом апелляционной инстанции установлено, что в настоящее время завершается реализация проекта о техническом перевооружении завода силикатного кирпича в завод по производству вяжущих и изделий на их основе ООО "Каббалкгипс", а решением председателя Внешэкономбанка от 13.02.2013 внесены изменения в условия финансирования должника в целях реализации указанного проекта.

В судебном заседании представитель Внешэкономбанка, являющегося основным кредитором, подтвердил о дополнительном финансировании проекта о модернизации производства в связи с чем на общее собрание кредиторов предполагается рассмотрение вопроса об изменении графика погашения задолженности основному кредитору. Поэтапный ввод объектов в эксплуатацию планируется на 1 квартал 2013 года.

Указанные обстоятельства подтвердили в судебном заседании представители ООО "Каббалкгипс" и административный управляющий Поляков Е.Г., пояснив о том, что в январе 2013 года объект не введен в эксплуатацию в связи с проведением дополнительных работ по установки оборудования, поставка которого была произведена несвоевременно.

Таким образом, доводы заявителей апелляционной жалобы о том, что план финансового оздоровления не имеет экономического обоснования, опровергается материалами дела.

Кроме того, заявители не обосновали введение иной процедуры банкротства, которая более соответствовала бы интересам кредиторов.

Доводы заявителей апелляционной жалобы о том, что обществом нарушен график погашения задолженности кредиторам, не является основанием для отмены определения суда о введении в отношении общества процедуры финансового оздоровления, а поэтому отклоняются судом апелляционной инстанции.

Кроме того, в случае неоднократного или существенного (на срок более чем пятнадцать дней) нарушения должником в ходе финансового оздоровления сроков удовлетворения требований, установленных графиком погашения задолженности, порядок досрочного прекращения финансового оздоровления предусмотрен статьей 87 Закона о банкротстве.

При установленных обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что удовлетворяя ходатайство общего собрания кредиторов о введении финансового оздоровления, суд учел интересы как кредиторов, так и должника. Применение в отношении должника данной процедуры банкротства направлено на восстановление платежеспособности должника и не приведет к нарушению прав кредиторов.

Временным управляющим должника заявлено ходатайство о взыскании с ООО "Каббалкгипс" вознаграждения за проведение процедуры наблюдения в отношении должника в сумме 180 000 рублей - вознаграждения за исполнение обязанностей временного управляющего в период наблюдения, 835 647 руб. - процентов по вознаграждению за исполнение обязанностей временного управляющего за период наблюдения, всего - 1 015 647 руб.

Согласно абзацу пятому пункта 1 статьи 20.3, пункту 1 статьи 20.6 Федерального Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на получение вознаграждения за период осуществления им своих полномочий.

В соответствии с пунктами 2 и 3 названной статьи вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника и состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

Размер фиксированной суммы такого вознаграждения составляет для временного управляющего - 30 000 рублей в месяц.

На основании пункта 10 статьи 20.6 Закона о банкротстве сумма процентов по вознаграждению временного управляющего составляет при балансовой стоимости активов должника более чем один миллиард рублей - 820 000 рублей и 1/1000 процента размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над одним миллиардом рублей.

Для расчета суммы процентов по вознаграждению арбитражного управляющего балансовая стоимость активов должника определяется по данным бухгалтерской отчетности по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры, применяемой в деле о банкротстве (пункт 14 статьи 20.6 Закона о банкротстве).

Расчет процентов произведен арбитражным управляющим на основании балансовой стоимости активов должника по состоянию на 01.10.2011, а именно исходя из суммы в 2 564 794 000 руб.

Проверив представленный расчет, суд первой инстанции пришел к выводу что расчет произведен арифметически правильно в соответствии с нормами Закона о банкротстве.

Судом первой инстанции установлено, что Поляков Е.Г. осуществлял полномочия временного управляющего ООО "Каббалкгипс" в период с 06.12.2011 по 06.09.2012. Размер вознаграждения арбитражного управляющего за указанный период составил 180 000 рублей - вознаграждения за исполнение обязанностей временного управляющего в период наблюдения, 835 647 руб. - процентов по вознаграждению за исполнение обязанностей временного управляющего за период наблюдения, а всего - 1 015 647 руб.

Судом первой инстанции установлено и подтверждено материалами дела, что лицами, участвующими в деле, также не заявлено возражений относительно выплаты вознаграждения временному управляющему.

Апелляционная жалоба не содержит доводов и возражений в части взыскания с ООО "Каббалкгипс" вознаграждения за проведение процедуры наблюдения в отношении должника в сумме 180 000 рублей - вознаграждения за исполнение обязанностей временного управляющего в период наблюдения, 835 647 руб. - процентов по вознаграждению за исполнение обязанностей временного управляющего за период наблюдения, всего - 1 015 647 рублей и оснований ее возникновения.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что судом первой инстанции правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное определение, поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения определения Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 20.09.2012 по делу N А20-2784/2011.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и влекущих безусловную отмену определения суда первой инстанции, при проверке дела в апелляционном порядке не установлено.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы не нашли подтверждения в судебном заседании суда апелляционной инстанции и подлежат отклонению за необоснованностью.

Руководствуясь статьями 266-268, 269, 270-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 20.09.2012 по делу N А20-2784/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в месячный срок в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

Г.В. Казакова

Судьи

О.В. Марченко З.М. Сулейманов