Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 ноября 2010 г. N 11АП-9944/10

г. Самара

03 ноября 2010 г.

Дело N А55-2/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 27 октября 2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 ноября 2010 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Селиверстовой Н.А.,

судей Пышкиной Н.Ю., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Стрюковой Г.А.

с участием:

до перерыва

от ООО "Межрегиональное коллекторское агентство по сбору платежей" - представитель не явился, извещен;

от должника ЗАО "Производственно-коммерческое объединение "МТЛ"- представители Бабич В.И., доверенность N 11 от 15 октября 2010 г., Заруцкий М.В., доверенность 30/03 от 30 марта 2010 г;

от кредитора ООО "СМ Финанс", г. Москва - представитель не явился, извещен;

от ФНС России - представитель Мачнев В.А., доверенность от 28 сентября 2010 г;

от временного управляющего Каткова С.М.- не явился, извещен;

от ОАО "ВБМ -групп" - представитель не явился, извещен.,

от иных лиц - не явились, извещены;

после перерыва

от ООО "Межрегиональное коллекторское агентство по сбору платежей" - представитель не явился, извещен;

от должника ЗАО "Производственно-коммерческое объединение "МТЛ"- представитель Бабич В.И. доверенность N 11 от 15 октября 2010., Заруцкий М.В., доверенность 30/03 от 30 марта 2010 г;

от кредитора ООО "СМ Финанс", г. Москва - представитель не явился, извещен;

от ФНС России - представитель Ватаева Н.А., доверенность от 28 сентября 2010 г;

временный управляющий Катков С.М.- лично, паспорт;

от ОАО "ВБМ-групп" - представитель не явился, извещен,

от иных лиц - не явились, извещены;

рассмотрев в открытом судебном заседании 26-27 октября 2010 г. в помещении суда в зале N 7 заявление ООО "СМ Финанс", г. Москва, о включении требования в размере 712 562 935 руб. 83 коп. в реестр требований кредиторов должника, в рамках дела N А55-2/2010 по заявлению ООО "Межрегиональное коллекторское агентство по сбору платежей", г.Москва, к ЗАО "Производственно-коммерческое объединение "МТЛ", Самара, о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 15 апреля 2010 г. в отношении ЗАО "Производственно-коммерческое объединение "МТЛ" введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Катков Сергей Михайлович.

С учетом принятого судом уточнения, ООО "СМ Финанс" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением об установлении требований кредитора в размере 712562935 руб. 83 коп.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 06 августа 2010 г. требование ООО "СМ Финанс" в размере 712562935 руб. 83 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Не согласившись с принятым судебным актом временный управляющий ЗАО "Производственно-коммерческое объединение "МТЛ" Катков С.М. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05 октября 2010 г. суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению настоящего дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, для рассмотрения дела в суде первой инстанции, в связи с тем, что определение Арбитражного суда Самарской области от 06 августа 2010 г. по настоящему делу принято с нарушением норм процессуального права, а именно: пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. К участию в деле привлечено ОАО "ВБМ-групп".

Временный управляющий Катков С.М. доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме по основаниям, в ней изложенным, просил удовлетворить, определение суда первой инстанции отменить.

Представители должника в удовлетворении апелляционной жалобы просили отказать, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Представитель уполномоченного органа - доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме по основаниям, в ней изложенным, просит удовлетворить, определение суда первой инстанции отменить.

От ОАО "ВБМ-групп" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указывает на то, что обжалуемое определение Арбитражного суда Самарской области по настоящему делу является законным и обоснованным и просит оставить его без изменения.

Рассмотрев имеющиеся документы в совокупности с исследованными обстоятельствами по делу, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд считает обжалуемое определение Арбитражного суда Самарской области от 06 августа 2010 г. по настоящему делу подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с частью 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Из материалов дела усматривается, что между ООО "СМ Финанс" (Займодавцем) и ОАО "ВБМ -групп" (Заемщиком) заключены:

договор займа от 02.02.2009 г. N 1/02/2009 на сумму 15000000,00 руб. (в редакции дополнительных соглашений от 24.04.2009 г. N 1, от 30.06.2009 г. N 2, от 01.07.2009 г. N 3, от 21.10.2009 б/н) (Т. 1 л.д. 9-13);

договор займа от 22.04.2009 г. N 2/04/2009 на сумму 20000000,00 руб. (в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2009 г. N 1, 01.07.2009г.N2, от 21.10.2009 г. б/н) (Т. 1 л.д.19-22);

договор займа от 03.07.2009 г. N 3/07/2009 на сумму 300000000,00 руб. (в редакции дополнительных соглашений от 03.07.2009 г. N 1, от 21.10.2009 г. б/н,) (Т. 1 л.д.45-47);

договор об отступном от 19.05.2010 г. (Т. 1 л.д.55) по условиям которого в связи с невозможностью исполнить Заемщиком обязательства по уплате процентов по договору от 03.07.2009 г. N 3/07/2009, Заемщик предоставляет Займодавцу взамен исполнения этих обязательств принадлежащий ему вексель, актом приема-передачи векселя к договору об отступном от 19 мая 2010 г. по условиям которого ОАО "ВБМ-Групп" передало, а ООО "СМ Финанс" приняло вексель Банк "Зенит" Ж10N 0020309, дата составления от 18 мая 2010 г., номиналом 2000000,00 руб., срок платежа по предъявлении (Т. 1 л.д.56)

договор займа от 24.11.2008 г. б/н на сумму 115000000,00 руб. (в редакции дополнительных соглашений от 05.12.2008 г. N 1, от 08.12.2008 г. N 2, от 25.02.2009 г. N3, от 24.04.2009 г. N4, от 30.06.2009 г. N5, от 01.07.2009 N 6, от 21.10.2009 г. б/н) (Т. 1 л.д. 59-66),

соглашение о погашении взаимной задолженности 11.01.2009 г.,

договор займа 01.12.2008 г. б/н на сумму 165000000,00 руб. (в редакции дополнительных соглашений от 05.12.2008 г. N 1, от 08.12.2008 г. N2, от 01.03.2009 г. N3. от 24.04.2009 г. N4, от 30.06.2009 г. N 5, от 01.06.2009 г. N6, от 21.10.2009 г. б/н) (Т. 1 л.д.80-87),

договор займа от 08.12.2008 г. б/н на сумму 80000000,00 руб. (в редакции дополнительных соглашений от 12.12.2008 г. N 1. от 07.03.2009 г. N 2, от 24.04.2009 г. 30.06.2009 г. N 4, от 01.07.2009 г. N 5, от 21.10.2009 г. б/н) (т.1. л.д.97-103),

договор займа от 12.12.2008 г. на сумму 8000000,00 руб., (в редакции дополнительных соглашений от 12.12.2008 г. N 1, от 11.03.2009 г. N 2, от 24.04.2009 г. N3. от 30.06.2009 г. N4, от 01.07.2009 г. N5, от 21.10.2009 г. б/н) (Т. 1 л.д.112-118),

договор займа от 19.12.2008 г. б/н на сумму 27000000,00 руб. в редакции дополнительных соглашений от 19.03.2009 г. N 1. от 24.04.2009 г. N 2, от 30.06.2009 г. N 3. от 01.07.2009 г. N 4, от 21.10.2009 г. б/н) (Т. 1 л.д.127-132),

договор займа от 26.12.2008 г. б/н на сумму 21000000,00 руб. (в редакции доп. Соглашений от 25.03.2009 г. N 1, от 24.04.2009 г. N 2, от 30.06.2010 г. N 3, от 01.07.2009 г. N 4 от 21.10.2009 г. б/н.) (т.1. л.д.141-146).

В обеспечение надлежащего исполнения обязательств Заемщика перед Займодавцем между ООО "СМ Финанс" (Кредитором) и ЗАО "Производственно-коммерческое объединение "МТЛ" (Поручителем) заключены договора поручительства от 22.10.2009 г. по вышеуказанным договорам займа.

Между тем, заемщик (ООО " ОАО "ВБМ-групп") не привлечен к участию в деле.

Согласно пункту 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принятие судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является безусловным основанием для отмены решения суда первой инстанции.

В соответствии с частью 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело подлежит рассмотрению по правилам, установленным Кодексом для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции.

В судебном заседании 26 октября 2010 г. объявлен перерыв на 27 октября 2010 г. что отражено в протоколе судебного заседания. Сведения о перерыве размещены на сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда http://www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.

В судебное заседание после перерыва кредитор ООО "СМ Финанс" не явился, о дате и месте судебного разбирательства извещен своевременно и надлежащим образом

В материалах дела имеется ходатайство об уточнении требований о включении в реестр требований кредиторов (Т. 2 л.д.4), согласно которому ООО "См Финанс" просит включить в реестр требований кредиторов 712562935 руб. 83 коп. Иных заявлений и ходатайств от кредитора не поступало.

В соответствии с частью 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд принимает уточнение ООО "СМ Финанс" к заявлению об установлении требований кредитора.

Временный управляющий Катков С.М.- в удовлетворении заявленного требования возражал, по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Представители должника, заявленные требования признают в полном объеме, по изложенным в нем основаниям, просят удовлетворить.

Представитель уполномоченного органа в удовлетворении заявленного требования возражал, по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о дате и месте судебного разбирательства извещены своевременно и надлежащим образом, что позволяет суду в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в их отсутствие.

Выслушав участников процесса, изучив материалы дела, рассмотрев представленные документы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными обстоятельствами по делу, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд считает заявление кредитора ООО "СМ Финанс", г. Москва, о включении требования в размере 712562935 руб. 83 коп., в реестр требований кредиторов должника подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Федерального закона "О несостоятельности ( банкротстве)" ( далее Закон о банкротстве) требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенном статьями 71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

Согласно пункту 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" 29 мая 2010 г.

По смыслу названной нормы, арбитражный суд проверяет обоснованность предъявленных к должнику требований и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов, исходя из подтверждающих документов.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

Как следует из материалов дела, требование ООО "СМ Финанс" основано на договорах поручительства от 22 октября 2010 г., по условиям которого ЗАО Производственно-коммерческое объединение "МТЛ", как поручитель, обязался отвечать в полном объеме перед ООО "СМ Финанс" (кредитором) за исполнение ОАО "ВБМ-Групп" всех обязательств, по договорам займа от 22.04.2009 г. N 2/04/2009, от 03.07.2009 г. N 3/07/2009, от 24.11.2008 г. б/н, от 01.12.2008 г., от 08.12.2008 г., от 12.12.2008 г., от 19.12.2008 г., от 26.12.2008 г.

Денежные средства перечислены займодавцем заемщику платежными поручениями, имеющимися в материалах дела.

Доказательств возврата полученных денежных средств заемщиком либо его поручителем в деле нет.

Доказательства оспаривания договоров поручительства в судебном порядке в материалах дела также отсутствуют.

При таких обстоятельствах, требование ООО "СМ Финанс", г. Москва, в размере 712562935 руб. 83 коп., в том числе 632972327 руб. 77 коп. - основной долг, 79590608 руб. 06 коп. - проценты за пользование займом является обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Производственно-коммерческое объединение "МТЛ", Самара.

Руководствуясь статьями 49, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", статьями 32, 71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)",

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 06 августа 2010 г. о включении требования ООО "СМ Финанс", г. Москва, в размере 712562935 руб. 83 коп. в реестр требований кредиторов должника, принятое по делу N А55-2/2010 отменить.

Принять новый судебный акт.

Принять уточнение ООО "СМ Финанс" к заявлению о включении требования в реестр требований кредиторов.

Заявление ООО "СМ Финанс", г. Москва, о включении требования в реестр требований кредиторов удовлетворить.

Включить требование ООО "СМ Финанс", г. Москва, в размере 712562935 руб. 83 коп., в том числе 632972327 руб. 77 коп. - основной долг, 79590608 руб. 06 коп. - проценты за пользование займом в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО "Производственно-коммерческое объединение "МТЛ", Самара.

Постановление вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Н.А. Селиверстова

Судьи

О.Н. Радушева Н.Ю. Пышкина