Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2013 г. N 03АП-1333/13

г. Красноярск

28 мая 2013 г.

Дело N А33-18879/2011

Резолютивная часть постановления объявлена "26" апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "28" мая 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей: Гуровой Т.С., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания Хрущевой М.А.,

при участии: от федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений": Любвиной Л.С., представителя по доверенности от 12.11.2012 N 01-14/6854; Егорова В.Н., представителя по доверенности от 12.11.2012 N 01-14/6855,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Норд-Вест"

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 05 февраля 2013 года по делу N А33-18879/2011, принятое судьей Петроченко Г.Г.,

установил:

Федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, об обязании общества с ограниченной ответственностью "Норд-Вест" устранить препятствия в пользовании инженерными коммуникациями Восточно-Сибирского филиала федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" посредством:

- обеспечения доступа сотрудников Восточно-Сибирского филиала федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" в любое время суток к высокочастотным и телефонным кабелям между зданием астроаппаратной и главным корпусом (исполнительная съемка телефон ВНИИФТРИ от 17.02.1982) на застроенном обществом с ограниченной ответственностью "Норд-Вест" земельном участке, кадастровый номер 38:36:000026:0400, расположенном по адресу: г. Иркутск, Свердловский район, м-н Ершовский, включая доступ под домами 13В и 14В,предоставления возможности проведения работ по обслуживанию, ремонту и перекладке кабелей;

- обеспечения доступа сотрудников Восточно-Сибирского филиала федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" в помещения цокольного этажа домов 13В и 14В над кабелями;

- устранения самовольных врезок жилых домов N N 6В, 7В, 8В, 9В, 10В, 11В,14В, 24П ми крорайона "Ершовский" в канализационную сеть Восточно-Сибирского филиала федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" (канализационные колодцы КК-24, КК-23, исполнительная съемка водопровода и канализации ВНИИФТРИ от 17.02.1982, лист 2) и прекращения слива канализационных стоков от данных домов в канализацию филиала.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: администрация г. Иркутска, служба государственного жилищного контроля и строительного надзора Иркутской области, территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Иркутской области.

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 8 июня 2010 года, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2010 года, в удовлетворении иска отказано. Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 27 января 2011 года принятые по делу судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Решением Арбитражного суда Иркутской области от 24 марта 2011 года в удовлетворении иска отказано. Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 8 июля 2011 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения. Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 09 ноября 2011 года принятые по делу судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Красноярского края.

В предварительном судебном заседании 21 декабря 2011 года истец письменно заявил об уточнении предмета иска. В судебном заседании 16 января 2012 года представители истца не настаивали на принятии судом уточнения исковых требований, поданного в предварительном судебном заседании 21 декабря 2011 года, поскольку требования будут уточняться по результатам экспертизы, в случае ее назначения. Определением суда от 13 марта 2012 года назначена судебная техническая экспертиза по ходатайству сторон в соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Проведение судебной экспертизы поручено обществу с ограниченной ответственностью "Сибирский инженерно-технический центр "Интекс", экспертам-строителям Семибратову А.В., Ольховик Л.В. и Маловой Г.С.

Перед экспертами поставлены вопросы:

1. Построены ли дома, расположенные по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 9В (28/2), 4П (28/7 он же 11В), 13В (28/5), 8В (28/6), 7В (28/9), на водопроводе (кадастровый N 38:36:000000:0:4119; технический паспорт "водопровод"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82.) и сети канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82)?

2. Построен ли дом, расположенный по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 14В (28/3), на телефонном кабеле (технический паспорт "телефонный кабель", исполнительная съемка "телефон" от 17.02.82), соединяющем лабораторный корпус ФГУП "ВНИИФТРИ"" со зданием астроаппаратной на астрополигоне ФГУП "ВНИИФТРИ"?

3. Построены ли дома, расположенные по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 4П (28/7 он же11В), 23П (28/10), на электрическом кабеле (технический паспорт "сеть электроснабжения", исполнительная съемка "Эл. Кабель" от 16.02.82, исполнительная съемка "2х Эл. каб. 0.4 кВ (вынос) от т.А до т.Б по ул. Бородина, 57" от 12.04.07) к зданию астроаппаратной на астрополигоне ФГУП "ВНИИФТРИ"?

4. Если ответ на любой из вопросов 1,2,3 утвердительный, то нарушены ли при этом требования действующих нормативных документов, в частности СНиП 2.07.01-89 (п.7.23 и др.) и СНиП 11-89-80 (п.4.11 и др.)?

5. Если ответ на вопрос 4 утвердительный, то какие мероприятия (действия) и в каком порядке следует выполнить, чтобы устранить нарушения требований нормативных документов и обеспечить беспрепятственный доступ владельца сооружений к любому участку инженерных сетей для их эксплуатации и ремонта?

6. Возможен ли вынос инженерных коммуникаций: водопровода (кадастровый N 38:36:000000:0:4119; технический паспорт "водопровод"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82.), сети канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82), телефонного кабеля (технический паспорт "телефонный кабель", исполнительная съемка "телефон" от 17.02.82), электрического кабеля (технический паспорт "сеть электроснабжения", исполнительная съемка "Эл. Кабель" от 16.02.82, исполнительная съемка "2х Эл. каб. 0.4 кВ (вынос) от т.А до т.Б по ул. Бородина, 57" от 12.04.07) с земельного участка с кадастровым номером 38:36:000026:0400, расположенного по адресу: г. Иркутск, микрорайон Ершовский, на земельный участок с кадастровым номером 38:36:000026:0133, расположенный по адресу: г. Иркутск, ул. Бородина, 57, без создания угрозы жизни и здоровью граждан?

7. Если ответ на вопрос 6 утвердительный, то каким способом возможен вынос указанных инженерных коммуникаций?

8. Включен ли дом, расположенный по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский" 7В (28/9), в сеть канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118, технический паспорт "сети канализации": исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82) в канализационном колодце с отметками высот 519.72/516.51 или в ином месте на указанной сети канализации?

9. Включена ли канализационная сеть домов, расположенных по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 8В (28/6), 24П (28/8), 13В (28/5), 10В (28/4), в канализационную сеть (кадастровый N 38:36:000000:0:4118, технический паспорт "сети канализации"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82) в канализационном колодце с отметками высот 516.78/512.87 или в ином месте на указанной сети канализации?

10. Включен ли в сеть канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118, технический паспорт "сети канализации"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82) канализационный колодец с отметками высот 516.84/513.03, построенный вблизи дома, расположенного по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 9В (28/2) и собирающий стоки домов, расположенных по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 6В (28/1), 9В (28/2), 13В (28/5), 14В (28/3), 4П (28/7 он же 11В)?

В соответствии со статьей 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по делу приостановлено до 15.05.2012. Определением от 04 мая 2012 года производство по делу возобновлено для решения вопроса о направлении в адрес эксперта дополнительных материалов, необходимых для подготовки полного и объективного экспертного заключения. Определением от 04 мая 2012 года производство по делу приостановлено до 15 июля 2012 года в соответствии с пунктом 1 статьи 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации до окончания технической экспертизы.

21 июня 2012 года дело передано на рассмотрение судье Петроченко Г.Г. 04 июля 2012 года продлен срок рассмотрения дела N А33-18879/2011 по иску ФГУП "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" к ООО "Норд-Вест" до 6 месяцев в связи со значительным числом участников арбитражного процесса и особой сложностью дела.

В судебном заседании 11 сентября 2012 года истец заявил, что письменное ходатайство истца об уточнении исковых требований от 15.12.2011 истцом отзывается в связи с заявлением нового ходатайства об уточнении исковых требований от 27.08.2012, поступившее в суд 29.08.2012. Уточнение исковых требований от 29.08.2012 судом принято в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 09 октября 2012 года Ответчик заявил ходатайство о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица Управляющей компании ООО "Перспектива". В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство ответчика удовлетворено. Судом привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью Управляющая Компания "Перспектива". Истцом подано ходатайство о возмещении судебных расходов в размере 245 940 рублей 233 копеек. Ходатайство истца о возмещении судебных расходов принято судом к рассмотрению в соответствии со статьями 106, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании 27 ноября 2012 года истец заявил ходатайство об уточнении заявленных требований.

Истец просит:

обязать общество с ограниченной ответственностью "Норд-Вест" устранить препятствия в пользовании инженерными коммуникациями Восточно-Сибирского филиала федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" для чего выполнить:

1. Вынос сети водопровода к зданию астроаппаратной с застроенного ООО "Норд-Вест" земельного участка кадастровый N 38:36:000026:0400, расположенного по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский, на земельный участок кадастровый N 38:36:000026:0133 по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от колодца ВК-15 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982, лист 1) до точки вблизи колодца КК-26 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982, лист 2) с установкой нового колодца и прокладкой полиэтиленовой трубой Ду80. Для этого:

-выполнить проект выноса сети водопровода к зданию астроаппаратной и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области;

-согласовать проект выноса сети водопровода в установленном порядке;

-выполнить вынос сети водопровода в соответствии с проектом и установленным порядком строительства, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенную сеть водопровода истцу по акту;

-выполнить исполнительную съемку вынесенной сети водопровода и передать проектную документацию и исполнительную съемку на сеть водопровода истцу по акту.

2. Вынос сети канализации от здания астроаппаратной с застроенного ООО "Норд-Вест" земельного участка кадастровый N 38:36:000026:0400, расположенного по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский, на земельный участок кадастровый N 38:36:000026:0133, находящийся по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от колодца КК-23 с отметками высот 512,54/508,94 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982, лист 1) до колодца КК-26 с отметками высот 523,19/520,53 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982, лист 2) с установкой нового канализационного колодца. Для этого:

- выполнить проект выноса сети канализации с астрополигона к лабораторному корпусу истца и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области;

- согласовать проект выноса сети канализации в установленном порядке;

- выполнить вынос сети канализации в соответствии с проектом и установленным порядком строительства, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенную сеть канализации истцу по акту;

- выполнить исполнительную съемку вынесенной сети канализации, передать проектную документацию и исполнительную съемку на сеть канализации истцу по акту.

3. Вынос двух линий электрического кабеля 0,4 кВ к зданию астроаппаратной из-под построенных ООО "Норд-Вест" жилых домов на земельном участке кадастровый N 38:36:000026:0400, расположенном по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский на земельный участок кадастровый N 38:36:000026:0133 по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от точки подключения А до точки подключения Б (исполнительная съемка "2х Эл. Кабель 0,4 кВ (вынос) от т.А до т.Б по ул. Бородина, 57" от 12.04.2007) в две разные траншеи с разнесением их не менее 1,0 м. Для этого:

-выполнить проект выноса из-под жилых домов двух линий электрического кабеля 0,4 кВ марки АВБбШв4х70 каждый к зданию астроаппаратной с разнесением линий между собой не менее 1,0 м и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизе в строительстве Иркутской области;

-согласовать проект выноса кабельных линий в установленном порядке;

-выполнить прокладку двух линий кабеля марки АВБбШв4х70 в соответствии с проектом и установленным порядком прокладки электрических кабелей, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенные кабельные линии истцу по акту;

-выполнить исполнительную съемку двух вынесенных линий кабеля и передать истцу по акту проектную документацию и исполнительную съемку двух вынесенных кабельных линий.

4. Выполнить вынос телефонного кабеля и линий радиочастотного коаксиального кабеля из под домов мкр. "Ершовский" путем прокладки телефонного кабеля и четырех линий радиочастотного коаксиального кабеля марки IX) Р4- 50А от телефонного колодца с отметками высот 514,41/513,29 (исполнительная съемка "телефон" от 17.02.1982) в просвет между домами 9В (28/2) и 14В (28/3) м-н Ершовский до телефонного колодца с отметками высот 522,60/521,54 (исполнительная съемка "телефон" от 17.02.1982). Для этого:

-выполнить проект выноса телефонного и радиочастотных кабелей с установкой необходимого числа промежуточных колодцев в точках поворота трассы и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области.

-согласовать проект выноса телефонного и радиочастотных кабелей в установленном порядке.

-выполнить прокладку кабелей в соответствии с проектом и установленным порядком прокладки телефонных и радиочастотных кабелей и сдать истцу по акту;

-выполнить исполнительную съемку кабелей и передать истцу по акту проектную документацию и исполнительную съемку телефонного и радиочастотных кабелей.

5. Устранить самовольные врезки жилых домов м-н Ершовский в канализационную сеть истца и прекратить слив канализационных стоков м-н Ершовский в канализационную сеть истца. Для этого:

-демонтировать выпуск канализационной трубы от дома 7В (28/9) в канализационный колодец истца с отметками высот 519,72/516,51 (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения трубы и заделки отверстия в стенке колодца;

- демонтировать выпуски канализационных труб от сети канализации домов 8В (28/6), 24П (28/8), 13В (28/5), 10В (28/4) в канализационный колодец истца с отметками высот 516,78/512,87 (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения труб и заделки отверстий в стенках колодца;

- демонтировать выпуски канализационных труб от сети канализации домов 6В (28/1), 9В (28/2), 13В (28/5), 14В (28/3), 4П (28/7 он же 11В) в канализационный колодец с отметками высот 516,84/513,03, собирающий стоки от этих домов и построенный вблизи дома 9В (28/2) на сети канализации истца (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения труб и заделки отверстий в стенках колодца.

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнение заявленных требований принято судом.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 05 февраля 2013 года иск удовлетворен, На общество с ограниченной ответственностью "Норд-Вест" возложена обязанность устранить препятствия в пользовании инженерными коммуникациями Восточно-Сибирского филиала федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" для чего выполнить:

1. Вынос сети водопровода к зданию астроаппаратной с застроенного ООО "Норд-Вест" земельного участка кадастровый N 38:36:000026:0400, расположенного по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский, на земельный участок кадастровый N 38:36:000026:0133 по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от колодца ВК-15 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82г., лист 1) до точки вблизи колодца КК-26 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82г., лист 2) с установкой нового колодца и прокладкой полиэтиленовой трубой Ду80. Для этого:

- выполнить проект выноса сети водопровода к зданию астроаппаратной и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области;

- согласовать проект выноса сети водопровода в установленном порядке;

- выполнить вынос сети водопровода в соответствии с проектом и установленным порядком строительства, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенную сеть водопровода истцу по акту;

-выполнить исполнительную съемку вынесенной сети водопровода и передать проектную документацию и исполнительную съемку на сеть водопровода истцу по акту.

2. Вынос сети канализации от здания астроаппаратной с застроенного ООО "Норд-Вест" земельного участка кадастровый N 38:36:000026:0400, расположенного по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский, на земельный участок кадастровый N 38:36:000026:0133, находящийся по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от колодца КК-23 с отметками высот 512,54/508,94 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82г., лист 1) до колодца КК-26 с отметками высот 523,19/520,53 (исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82г., лист 2) с установкой нового канализационного колодца. Для этого:

- выполнить проект выноса сети канализации с астрополигона к лабораторному корпусу истца и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области;

- согласовать проект выноса сети канализации в установленном порядке;

- выполнить вынос сети канализации в соответствии с проектом и установленным порядком строительства, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенную сеть канализации истцу по акту;

- выполнить исполнительную съемку вынесенной сети канализации, передать проектную документацию и исполнительную съемку на сеть канализации истцу по акту.

3. Вынос двух линий электрического кабеля 0,4 кВ к зданию астроаппаратной из-под построенных ООО "Норд-Вест" жилых домов на земельном участке кадастровый N 38:36:000026:0400, расположенном по адресу: г. Иркутск, Свердловский р-н, м-н Ершовский на земельный участок кадастровый N 38:36:000026:0133 по адресу: г.Иркутск, ул. Бородина, 57 выполнить от точки подключения А до точки подключения Б (исполнительная съемка "2х Эл. Кабель 0,4 кВ (вынос) от т.А до т.Б по ул. Бородина, 57" от 12.04.2007) в две разные траншеи с разнесением их не менее 1,0 м. Для этого:

-выполнить проект выноса из-под жилых домов двух линий электрического кабеля 0,4 кВ марки АВБбШв4х70 каждый к зданию астроаппаратной с разнесением линий между собой не менее 1,0 м и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизе в строительстве Иркутской области;

- согласовать проект выноса кабельных линий в установленном порядке;

- выполнить прокладку двух линий кабеля марки АВБбШв4х70 в соответствии с проектом и установленным порядком прокладки электрических кабелей, восстановить благоустройство территории и сдать вновь построенные кабельные линии истцу по акту;

- выполнить исполнительную съемку двух вынесенных линий кабеля и передать истцу по акту проектную документацию и исполнительную съемку двух вынесенных кабельных линий.

4. Выполнить вынос телефонного кабеля и линий радиочастотного коаксиального кабеля из под домов мкр. "Ершовский" путем прокладки телефонного кабеля и четырех линий радиочастотного коаксиального кабеля марки IX) Р4- 50А от телефонного колодца с отметками высот 514,41/513,29 (исполнительная съемка "телефон" от 17.02.1982 г.) в просвет между домами 9В (28/2) и 14В (28/3) м-н Ершовский до телефонного колодца с отметками высот 522,60/521,54 (исполнительная съемка "телефон" от 17.02.1982 г.). Для этого:

- выполнить проект выноса телефонного и радиочастотных кабелей с установкой необходимого числа промежуточных колодцев в точках поворота трассы и провести экспертизу проекта в Агентстве государственной экспертизы в строительстве Иркутской области.

- согласовать проект выноса телефонного и радиочастотных кабелей в установленном порядке.

- выполнить прокладку кабелей в соответствии с проектом и установленным порядком прокладки телефонных и радиочастотных кабелей и сдать истцу по акту;

- выполнить исполнительную съемку кабелей и передать истцу по акту проектную документацию и исполнительную съемку телефонного и радиочастотных кабелей.

5. Устранить самовольные врезки жилых домов м-н Ершовский в канализационную сеть истца и прекратить слив канализационных стоков м-н Ершовский в канализационную сеть истца. Для этого:

- демонтировать выпуск канализационной трубы от дома 7В (28/9) в канализационный колодец истца с отметками высот 519,72/516,51 (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения трубы и заделки отверстия в стенке колодца;

- демонтировать выпуски канализационных труб от сети канализации домов 8В (28/6), 24П (28/8), 13В (28/5), 10В (28/4) в канализационный колодец истца с отметками высот 516,78/512,87 (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения труб и заделки отверстий в стенках колодца;

- демонтировать выпуски канализационных труб от сети канализации домов 6В (28/1), 9В (28/2), 13В (28/5), 14В (28/3), 4П (28/7 он же 11В) в канализационный колодец с отметками высот 516,84/513,03, собирающий стоки от этих домов и построенный вблизи дома 9В (28/2) на сети канализации истца (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) путем вскрытия грунта на необходимую глубину, извлечения труб и заделки отверстий в стенках колодца.

С ООО "Норд-Вест" взыскать в пользу федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" 12 000 рублей судебных расходов по государственной пошлине, 106 955 рублей 90 копеек судебных расходов на представителей, 50 000 рублей судебных расходов по экспертизе.

Федеральному государственному унитарному предприятию "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" возвращено из федерального бюджета 5 000 рублей государственной пошлины, а также возвращено с депозитного счета Арбитражного суда Красноярского края 40 000 рублей произведенной оплаты за экспертизу.

Не согласившись с данным решением, общество с ограниченной ответственностью "Норд-Вест" обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

По мнению ответчика, инженерные коммуникации, в том числе телефонный и электрический кабель, которыми пользуется истец, являются по своей природе недвижимым имуществом и право хозяйственного ведения возникает на них только при условии внесения записи в ЕГРП. В материалах дела отсутствуют правоподтверждающие документы, из которых бы следовало, что ФГУП "ВНИИФТРИ" является титульным владельцем телефонного и электрического кабеля.

С учетом изложенного выводы суда первой инстанции о доказанности истцом права хозяйственного ведения на все инженерные коммуникации сделаны с нарушением статей 64. 65, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответственно, суд первой инстанции в нарушение статьи 304 Гражданского кодекса Российской Федерации пришел к необоснованному выводу о правомерности заявленных исковых требований.

Постановление мэра г. Иркутска от 09.09.2002 N 031-06-1149/2 не является доказательством наличия на застроенном ООО "НОРД-ВЕСТ" на основании договора перенайма, заключенного с ЗАО "Сибвиастрой-2", земельном участке принадлежащих ФГУП "ВНИИФТРИ" инженерных коммуникаций, поскольку в нем ничего не говорится о наличии на участке коммуникаций федерального унитарного предприятия.

В строительстве ООО "НОРД-ВЕСТ" жилых домов на земельном участке с кадастровым N 38:36:000026:0400 нарушений ответчиком градостроительных и строительных норм и правил не выявлено, проект застройки прошел государственную экспертизу.

Фактически решение суда первой инстанции в части того, что имеются нарушения со стороны ООО "НОРД-ВЕСТ", полностью основано на экспертном заключении N 178-07/12.

Между тем, указанное заключено не могло быть принято в качестве достоверного доказательства нарушения прав истца в силу следующего:

- при назначении экспертизы суд первой инстанции в определении от 13.03.2013 не определил, какую экспертизу он назначает и какую следует провести - обычную экспертизу, комиссионную экспертизу или комплексную;

- в определении о назначении экспертизы от 13.03.2012 судом был поставлен вопрос о том, имеются ли нарушения СНиП 2.07.01-89 (п.7.23 и др.) и СНиП 11-89-80 (п.4.11 и др.), который фактически был сформулирован некорректно, поскольку оба этих СНиПа на момент назначения экспертизы не действовали, вместо них были приняты и вступили в силу СП 42.1330.2011. Свод правил. Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП 2.07.01.-89* и СП 421333-.2011. Свод правил. Генеральные планы промышленных предприятий. Актуализированная редакция СНиП П-89-80*;

- в экспертном заключении не приведены и отсутствуют в качестве приложений доказательства проведения осмотра, т.е. протоколы и акты, а также отсутствуют документы, фиксировавшие ход осмотра и произведенных измерений, что в принципе лишает ответчика и суд возможности проверить и оценить степень достоверности измерений;

- в нарушение указаний суда (письмо от 26.06.2012) эксперты не согласовали с ответчиком время и дату осмотра, ответчик был лишен возможности присутствовать при проведении экспертных мероприятий на месте, ознакомиться с использованной аппаратурой;

- до момента проведения Арбитражным судом Красноярского края первого судебного заседания после возобновления им производства по делу представители истца Любвина Л.С., Егоров В.Н. были знакомы с экспертным заключением, поскольку получили экземпляр данного заключения в ООО СИТЦ "ИНТЕКС". По правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ознакомление участвующих в деле лиц с результатами экспертизы осуществляется через суд, а не напрямую.

Кроме того, ответчик полагает, что судом первой инстанции при принятии решения были грубо нарушены положения статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статей 12 и 304 Гражданского кодекса Российской Федерации. Фактически, по мнению ответчика, истец избрал ненадлежащий способ защиты нарушенного права.

ООО "Норд-Вест", администрация города Иркутска, Служба государственного жилищного контроля и строительного надзора Иркутской области, Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Иркутской области, общество с ограниченной ответственностью Управляющая Компания "Перспектива", уведомленные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http://kad.arbitr.ru) в судебное заседание своих представителей не направили. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие представителей указанных лиц.

Судом апелляционной инстанции установлено, что в Третий арбитражный апелляционный суд от общества с ограниченной ответственностью "Норд-Вест" поступило ходатайство о назначении повторной судебной строительно-технической экспертизы.

Представитель федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" Любвина Л.С. поддержала возражения, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Согласна с решением суда первой инстанции. Просила оставить решение Арбитражного суда Красноярского края от 05 февраля 2013 года по делу N А33-18879/2011 без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. Возразила против удовлетворения поступившего ходатайства.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции определил в удовлетворении ходатайства отказать на основании следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или комиссии экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту или другой комиссии экспертов.

Из содержания указанной правовой нормы следует, что повторная экспертиза может быть назначена в двух случаях: при недостаточной обоснованности первого заключения эксперта либо при наличии противоречий в выводах эксперта.

Оценив заключение эксперта N 178-07/12, суд апелляционной инстанции считает, что сделанные экспертом в заключении выводы по представленным на экспертизу документам являются достаточно обоснованными, противоречий в выводах эксперта не имеется; правовые основания для назначения повторной судебной экспертизы отсутствуют.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлены следующие имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Федеральное государственное унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" является правопреемником Государственного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений", которое в свою очередь являлось правопреемником "Всесоюзного научно-исследовательского института физико-технических и радиотехнических измерений" Комитета по делам мер и весов и измерительных приборов при Совете Министров СССР (НПО "ВНИИФТРИ"), созданного в соответствии с распоряжением Совета Министров СССР N 1063-Р от 18.02.1955 года. Полное наименование предприятия - федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений", сокращенное - ФГУП "ВНИИФТРИ". Восточно-Сибирский филиал Федерального государственного унитарного предприятия "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" создан на основании распоряжения Правительства РФ от 10.03.2007 года N 272-р и является обособленным структурным подразделением ФГУП "ВНИИФТРИ".

ФГУП "Всероссийский научно-исследовательский институт физико-технических и радиотехнических измерений" владеет на праве хозяйственного ведения инженерными коммуникациями: электрический кабель (в том числе обеспечивающие электропитание антенного поля), сети водопровода и теплосети к зданию астролаборатории, расположенные на земельном участке по адресу: г. Иркутск, ул. Бородина, 57, предоставленном решениями исполкома Иркутского горсовета от 23.06.1980 года N 16/422 и N 122 от 28.02.1966 года ФГУП "ВС НИИФТРИ".

Постановлением мэра г. Иркутска от 09.09.2002 N 031-06-1149/2 "Об утверждении материалов инвентаризации земельного участка и предоставлении земельных участков, расположенных в Свердловском районе г. Иркутска в микрорайоне "Ершовский"" земельные участки площадью 6155 кв. м и 26450 кв. м изъяты у истца и предоставлены в аренду, в том числе ООО "Норд-Вест". Названным постановлением обществу с ограниченной ответственностью "Норд-Вест" предоставлен из земель поселений земельный участок площадью 113366 кв. м, расположенный в Свердловском районе г. Иркутска в микрорайоне "Ершовский" в аренду, сроком на 49 лет, в том числе земельный участок площадью 75544 кв. м под строительство индивидуальных жилых домов и высокоплотной малоэтажной застройки и земельный участок площадью 37822 кв. м под земли общего пользования (п. 4 постановления). В указанном постановлении в пунктах 5.3, 7.3, ООО "Норд-Вест" было предписано: при проектировании учесть инженерные коммуникации, проходящие по участку, при необходимости произвести вынос инженерных коммуникаций с земельного участка. Земельному участку, расположенному по адресу: г. Иркутск, Свердловский район, Ершовский мкр, площадью 5016 кв. м из земель поселений, предоставленному в аренду по договору аренды земельного участка от 27.10.2006 N 3468, присвоен кадастровый N 38:36:000026:0400. Срок действия договора установлен с 09.09.2002 по 09.09.2051. По договору от 10.07.2008 N 1 о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка, ООО "Норд-Вест" приобрело права и обязанности по договору от 27.10.2006 N 3468 аренды земельного участка, расположенного по адресу: г. Иркутск, Свердловский район, микрорайон "Ершовский"; кадастровый номер: 38:36:000026:0400; площадь 5016 кв. м; разрешенное использование: под строительство индивидуальных жилых домов. На указанном земельном участке ООО "Норд-Вест" построены жилые дома NN 5В, 6В, 7В, 8В, 9В, 10В, 11В, 13В, 14В, 21П, 22П, 23П и 24П. Указанные жилые дома, согласно разрешению на ввод объекта в эксплуатацию от декабря 2009, введены в эксплуатацию.

По результатам строительно-технической судебной экспертизы N 178-07/12 экспертами сделаны выводы (л.д. 28-33 том N 9):

По вопросу 1: дома, расположенные по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 9В (28/2), 13В (28/5), 8В (28/6), 7В (28/9) построены на существовавшей трассе водопровода (кадастровый N 38:36:000000:0:4119; технический паспорт "водопровод"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) и сети канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82). Дом 4П (28/7 он же 11В) не построен на трассе водопровода и сети канализации.

По вопросу 2: дом, расположенный по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 14В (28/3) построен на существовавшей трассе телефонного кабеля (технический паспорт "телефонный кабель", исполнительная съемка "телефон" от 17.02.1982), соединяющем лабораторный корпус ФГУП "ВНИИФТРИ"" со зданием астроаппаратной на астрополигоне ФГУП "ВНИИФТРИ".

По вопросу 3: дома, расположенные по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 4П (28/7 он же11В), 23П (28/10) возведены на существовавшем электрическом кабеле (технический паспорт "сеть электроснабжения", исполнительная съемка "Эл. Кабель" от 16.02.1982, исполнительная съемка "2х Эл. каб. 0.4 кВ (вынос) от т.А до т.Б по ул. Бородина, 57" от 12.04.07) к зданию астроаппаратной на астрополигоне ФГУП "ВНИИФТРИ".

По вопросу 4: нарушены требования действующих нормативных документов, в частности СНиП 2.07.01-89 (п.7.23 и др.) и СНиП 11-89-80 (п.4.11 и др.).

По вопросу 5: при разработке проекта возможен вынос сетей с территории застройки.

По вопросу 6: Возможен вынос инженерных коммуникаций: водопровода (кадастровый N 38:36:000000:0:4119; технический паспорт "водопровод"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82.), сети канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118; технический паспорт "сети канализации"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82), телефонного кабеля (технический паспорт "телефонный кабель", исполнительная съемка "телефон" от 17.02.82), электрического кабеля (технический паспорт "сеть электроснабжения", исполнительная съемка "Эл. Кабель" от 16.02.82, исполнительная съемка "2х Эл. каб. 0.4 кВ (вынос) от т.А до т.Б по ул. Бородина, 57" от 12.04.07) с земельного участка с кадастровым номером 38:36:000026:0400, расположенного по адресу: г. Иркутск, микрорайон Ершовский, на земельный участок с кадастровым номером 38:36:000026:0133, расположенный по адресу: г. Иркутск, ул. Бородина, 57, без создания угрозы жизни и здоровью граждан.

По вопросу 7: вынос указанных инженерных коммуникаций возможен с разработкой проекта и последующим сооружением по утвержденному проекту новых обводных инженерных коммуникаций.

По вопросу 8: дом, расположенный по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский" 7В (28/9) подключен к существовавшей сети канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118, технический паспорт "сети канализации": исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.82) в канализационном колодце с отметками высот 519.72/516.51.

По вопросу 9: канализационная сеть домов, расположенных по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 8В (28/6), 24П (28/8), 10В (28/4) включена в канализационную сеть (кадастровый N 38:36:000000:0:4118, технический паспорт "сети канализации"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982) в канализационном колодце с отметками высот 516.78/512.87.

По вопросу 10: канализационный колодец с отметками высот 516.84/513.03, построенный вблизи дома, расположенного по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 9В (28/2) и собирающий стоки домов, расположенных по адресу: г. Иркутск, микрорайон "Ершовский", 6В (28/1), 9В (28/2), 13В (28/5), 14В (28/3), 4П (28/7 он же 11В) включен в сеть канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118, технический паспорт "сети канализации"; исполнительная съемка "водопровод, канализация" от 17.02.1982).

На основании статьи 304 Гражданского кодекса Российской Федерации истец обратился с иском об устранении препятствий в пользовании ФГУП "ВНИИФТРИ" инженерными коммуникациями, принадлежащими ему на праве собственности, ссылаясь на возведение ответчиком на указанных сетях жилых домов в нарушение строительных норм и правил, правил пользования сетями, условий предоставления застройщику земельного участка, установленных в

отношении ответчика соответствующим органом местного самоуправления.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Удовлетворяя исковые требования суд первой инстанции, руководствуясь статьями 1, 8, 9, 10, 12, 209, 304, 305, 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, исходил из того, что истец доказал нарушение своих прав, а ответчик не опроверг доводы и доказательства представленные истцом.

Суд апелляционной инстанции соглашается с указанным выводом суда первой инстанции.

В соответствии со статьями 304 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Данной статьей установлен такой способ защиты права как негаторный иск - иск владеющего собственника к третьему лицу об устранении любых не связанных с лишением владения препятствий в пользовании и (или) распоряжении имуществом.

Согласно статье 305 Гражданского кодекса Российской Федерации права, предусмотренные статьями 301 - 304 настоящего Кодекса, принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором.

Правом на иск об устранении препятствий, не связанных с лишением владения, в силу статей 304, 305 Гражданского кодекса Российской Федерации обладает собственник, либо иной законный владелец (обладатель вещного права, арендатор, доверительный управляющий), который владеет вещью, но лишен возможности пользоваться и (или) распоряжаться ею. Ответчиком является лицо, которое своим противоправным поведением создает препятствия, мешающие осуществлению правомочий по пользованию и распоряжению вещью.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о надлежащем выборе истцом способа защиты нарушенного права, так как ответчик не исполнил свое обязательство по выносу сетей, что было предписано постановлением мэра.

В качестве нарушения законного владения истца в настоящем случае рассматривается факт возведения ответчиком строений на инженерных коммуникациях, обслуживание которых должно осуществляться истцом как их законным владельцем. Инженерные коммуникации составляет оборудование, предназначенное для предоставления коммунальных услуг (сети энерго-, водо-, и теплоснабжения зданий и сооружений).

В соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 10, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 22 от 29.04.2010 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав", применяя статью 304 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу которой собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения, судам необходимо учитывать следующее. В силу статей 304, 305 Гражданского кодекса Российской Федерации иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению в случае, если истец докажет, что он является собственником или лицом, владеющим имуществом по основанию, предусмотренному законом или договором, и что действиями ответчика, не связанными с лишением владения, нарушается его право собственности или законное владение. Такой иск подлежит удовлетворению и в том случае, когда истец докажет, что имеется реальная угроза нарушения его права собственности или законного владения со стороны ответчика. Иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, подлежит удовлетворению независимо от того, на своем или чужом земельном участке либо ином объекте недвижимости ответчик совершает действия (бездействие), нарушающие право истца (пункт 45).

При рассмотрении исков об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, путем возведения ответчиком здания, строения, сооружения суд устанавливает факт соблюдения градостроительных и строительных норм и правил при строительстве соответствующего объекта. Несоблюдение, в том числе незначительное, градостроительных и строительных норм и правил при строительстве может являться основанием для удовлетворения заявленного иска, если при этом нарушается право собственности или законное владение истца (пункт 46).

В соответствии с пунктом 47 постановления Пленума удовлетворяя иск об устранении нарушений права, не связанных с лишением владения, суд вправе как запретить ответчику совершать определенные действия, так и обязать ответчика устранить последствия нарушения права истца.

Исходя из содержания вышеназванных норм права при предъявлении негаторного иска владельцу необходимо подтвердить свое право на имущество, доказать факт нарушения своего права и незаконность действий ответчика.

При этом в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Факт наличия у ФГУП "ВНИИФТРИ" вещных прав на перечисленные в исковом заявлении (с учетом уточнений) инженерные коммуникации, а также обстоятельств нарушения незаконными действиями ответчика прав истца, подтверждается материалами дела: решением исполнительного комитета Иркутского городского совета народных депутатов от 23.06.1980 N 16/422 "Об отводе земельного участка для размещения антенного поля и разрешении строительства лабораторного корпуса Сибирскому филиалу Всесоюзного научно-исследовательского института физико-технических и радиотехнических измерений", решением исполнительного комитета Иркутского городского совета депутатов трудящихся от 29.02.1966 N 122 "О дополнительном отводе земельного участка Сибирскому филиалу ВНИИФТРИ", постановлением мэра г. Иркутска от 09.09.2002 N 031-06-1149/2 "Об утверждении материалов инвентаризации земельного участка и предоставлении земельных участков, расположенных в Свердловском районе г. Иркутска в микрорайоне "Ершовский", ответом прокуратуры Иркутской области от 08.10.2009, договор от 30.05.2002 N 367 на отпуск и прием сточных вод с актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон, выписки из реестра федерального имущества от 10.11.2009, другие документы.

Постановлением мэра г. Иркутска от 09.09.2002 года N 031-06-1149/2 "Об утверждении материалов инвентаризации земельного участка и предоставлении земельных участков, расположенных в Свердловском районе г. Иркутска в микрорайоне "Ершовский" земельные участки площадью 6155 кв. м и 26450 кв. м изъяты у истца и предоставлены в аренду, в том числе ООО "Норд-Вест". В указанном постановлении в пунктах 5.3, 7.3, ООО "Норд-Вест" было предписано: при проектировании учесть инженерные коммуникации, проходящие по участку, при необходимости произвести вынос инженерных коммуникаций с земельного участка.

Таким образом, согласно пункту 5.3 и пункту 7.5 постановления мэра г. Иркутска от 09.09.2002 N 031-06-1149/2 "Об утверждении материалов инвентаризации земельного участка и предоставлении земельных участков, расположенных в Свердловском районе г. Иркутска в микрорайоне "Ершовский"" на застройщиков была возложена обязанность при проектировании учесть инженерные коммуникации, проходящие по участку, при необходимости произвести вынос инженерных коммуникаций с земельного участка.

Учитывая данные обстоятельства, суд апелляционной инстанции полагает что, неисполнение ответчиком предусмотренных постановлением обязанностей осуществить вынос коммуникаций является основанием для признания требований истца обоснованными.

Ответчик в качестве в обосновании доводов жалобы указал на отсутствие права хозяйственного ведения на инженерные коммуникации, в том числе телефонный и электрический кабель. Ответчик полагает, что в материалах дела отсутствуют правоподтверждающие документы, из которых бы следовало, ФГУП "ВНИИФТРИ" является титульным владельцем телефонного и электрического кабеля. При этом Ответчик сослался, что в материалах дела имеются выписки из реестра федерального имущества по состоянию на 10.11.2009.

Судом апелляционной инстанции отклоняется указанный довод как несостоятельный.

Владение истцом инженерными коммуникациями: водопроводом (кадастровый N 38:36:000000:0:4119), сетью канализации (кадастровый N 38:36:000000:0:4118), телефонным кабелем и электрическим кабелем (кадастровый N 38:36:000000:0:4120) на застроенном ответчиком земельном участке доказано выписками из реестра федерального имущества от 10.11.2009, имеющимися в материалах дела свидетельствами о праве хозяйственного ведения и федеральной собственности на спорные объекты от 11.05.2011 N 38 АД 478141, от 12.05.2011 N 38 АД 4811250, от 08.08.2012 N38 АД 8111198 (л.д. 105-106 том N 9), а также выводами "Строительно-технической экспертизы N 178-07/12" по поручению суда.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Верховного Совета Российской Федерации от 27.12.1991 N 3020-1 объекты государственной собственности, указанные в приложении 1 к настоящему Постановлению, независимо от того, на чьем балансе они находятся, и от ведомственной подчиненности предприятий, относятся исключительно к федеральной собственности.

Согласно пункту 6 раздела 2 приложения 1 к вышеуказанному Постановлению, предприятия стандартизации и метрологии, как объекты, необходимые для обеспечения функционирования федеральных органов власти и управления и решения общероссийских задач, относятся исключительно к федеральной собственности.

ФГУП "ВНИИФТРИ" является предприятием федерального значения и включено в перечень объектов федеральной собственности в силу прямого указания закона, так как относится к предприятиям стандартизации и метрологии. Указанный факт подтверждается выпиской из реестра федеральной собственности.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ (ред. от 07.05.2013) "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" права на недвижимое имущество, возникшие до момента вступления в силу настоящего Федерального закона, признаются юридически действительными при отсутствии их государственной регистрации, введенной настоящим Федеральным законом. Государственная регистрация таких прав проводится по желанию их обладателей.

Право хозяйственного ведения Истца на электрический кабель доказывается также выпиской из реестра федерального имущества, техническим паспортом, Актом передачи объектов недвижимого имущества в хозяйственное ведение ФГУП "ВНИИФТРИ", которые также имеются в материалах дела и направлялись ответчику. Электрический кабель (технический паспорт "сеть электроснабжения", исполнительная съемка "Эл. Кабель от 16.02.82, исполнительная съемка "2х Эл. К 0,4 кВ (вынос) от т. А до т. Б по ул. Бородина 57" от 12.04.2007) соединяет объект федерального недвижимого имущества "Астроаппаратная" (кадастровый N 38-38-01/186/2011-566) с объектом федерального недвижимого имущества "Электробойлерная" (кадастровый N 38-38-01/169/2011-016), осуществляет энергоснабжение Астроаппаратной и является ее принадлежностью.

Создание ответчиком препятствий в пользовании коммуникациями на застроенном земельном участке доказано выводами "Строительно-технической экспертизы N 178-07/12". Застройщиком нарушены требования СНиП по минимальным расстояниям между фундаментами домов и коммуникациями и охранным зонам коммуникаций, что препятствует нормальной эксплуатации коммуникаций, проведению ремонтов и создает опасность аварий и опасность для жителей. Это отражено в ответах экспертов на поставленные судом вопросы 1,2,3,4.

Кроме того, включение ответчиком девяти жилых домов в канализационную сеть истца подтверждено выводами "Строительно-технической экспертизы N 178-07/12" и отражено в ответах на поставленные судом вопросы 8,9,10.

Материалами дела подтверждается, что жилые дома построены прямо на существующих сетях. Действующие строительные нормы и правила предусматривают прокладку подземных коммуникаций на расстояниях от фундаментов зданий по горизонтали, достаточные для их обслуживания и ремонта.

Довод Ответчика об отсутствии на застроенном земельном участке инженерных коммуникаций опровергается также следующими доказательствами, имеющимися в материалах дела: исполнительной съемкой инженерных сетей, выполненной при строительстве объектов недвижимости; топосъемкой инженерных сетей в масштабе 1:500, выданной отделом архитектуры и градостроительства Администрацией г. Иркутска; строительно-технической экспертизой N 178-07/12.

В "Письменных пояснениях по делу" от 30.04.2010, представленных в суд Службой государственного жилищного контроля и строительного надзора Иркутской области указано, что на земельном участке кадастровый N 38:36:000026:0400 в мкр. Ершовский под построенными жилыми домами находятся инженерные коммуникации истца (водопровод, канализация, электрический кабель 0,4 кВ, сигнальные кабели), установлен также факт врезки указанных домов в канализационную сеть истца.

В протоколе технического совещания с МУП ПУ ВКХ от 06.04.2010, утв. зам. мэра - председателем комитета по градостроительной политике администрации г. Иркутска 07.04.2010 по вопросу "О несогласованном подключении объектов ООО "Норд-Вест" к сетям водоотведения ФГУП ВС НИИФТРИ вынесено решение:

- ООО "Норд-Вест" осуществить водоотведение в соответствии с ранее выданными ТУ N 165 от 14.04.2008 в самотечный коллектор Д-600 мм по ул. Бородина.

- комитету по градостроительной политике подготовить письмо в адрес ООО "Норд-Вест" о нарушении строительных норм и правил и о необходимости выноса сетей водоотведения из под объектов капитального строительства.

Следовательно, факт нахождения жилых домов на сетях, принадлежащих ФГУП "ВНИИФТРИ" подтвержден Службой государственного жилищного контроля и строительного надзора Иркутской области, а факт нарушения строительных норм и правил подтвержден Администрацией г. Иркутска и выводами судебной экспертизы.

Ответчик, кроме ссылки на п. 1.4 Договора аренды N 3468 от 27.10.2006, не представил в суд иных доказательств, подтверждающих отсутствие инженерных сетей ФГУП "ВНИИФТРИ" на застроенном земельном участке. Вместе с тем, в соответствии с пунктом 6.1 договора аренды от 27.10.2006 N 3468, ответчик обязан при проектировании учесть инженерные коммуникации, проходящие по участку, при необходимости произвести вынос инженерных коммуникаций с земельного участка.

Поскольку ответчик не представил обоснованных доводов для назначения повторной экспертизы суд первой инстанции, отказал в удовлетворении ходатайств ответчика о назначении другой экспертизы. Суд апелляционной инстанции полагает обоснованным указанный вывод суда первой инстанции.

Повторная экспертиза производится по основаниям, предусмотренным статьями 84, 85 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Основания для повторной экспертизы, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, не предусмотрены статьями 84, 85 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Довод Ответчика о том, что на момент назначения экспертизы документы СНиП 2.07.01-89 "Градостроительство. Планировка городских и сельских поселений" и СНиП 11-89-80 "Генеральные планы промышленных предприятий" не действовали и вместо них введены документы СП 42.1330.2011 "Градостроительство. Планировка городских и сельских поселений. Актуализированная редакция СНиП 2.07.01-89*" и СП 421333-.2011 отклоняется судом, учитывая, что нарушение прав истца, связанное со строительством жилых домов, началось до введения в действие новых строительных правил.

Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. В случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.

Действуя добросовестно в гражданском обороте ответчик, был обязан в соответствии с постановлением мэра осуществить вынос коммуникаций. Поскольку данная обязанность не была выполнена, ответчик действуя добросовестно мог и должен был совместно с истцом осмотреть спорные коммуникации и предпринять совместно с истцом меры для быстрого и разумного устранения нарушения прав истца, или принять иные меры для урегулирования спора путем заключения мирового соглашения и минимизации последствий совершенных действий. Указанные выводы следуют из статей 1, 9 и 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответчик не представил документов, доказывающих правомерность его поведения.

Выводы "Строительно-технической экспертизы N 178-07/12" в полном объеме подтверждают правомерность предъявленных исковых требований и незаконность действий ответчика. Действия ответчика могут повлечь за собой необратимые последствия не только для истца, в случае каких-либо неисправностей в действующих инженерных коммуникациях, но и для жителей построенных на коммуникациях домов, так как прорыв воды может привести к разрушению жилых домов и угрозе жизни и здоровью граждан.

Ответчик не указывает, на каком основании в заключении строительно-технической экспертизы N 178-07/12 должно быть руководство по эксплуатации приборов.

Довод Ответчика об отсутствии свидетельств о поверке приборов несостоятелен. В соответствии с пунктом 3.16 статьи 1, пунктом 8, пунктом 17, пунктом 21 статьи 2 и статьи 13 Федерального Закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" средства измерений (измерительные приборы), используемые в сферах, подлежащих государственному метрологическому надзору, в том числе, при выполнении работ по поручению суда, должны проходить поверку. Используемые для поиска подземных коммуникаций приборы не являются средствами измерений, поскольку не выдают количественный результат измерения какой-либо величины в установленных единицах измерения (метрах, градусах и др.).

Такие приборы устанавливают факт наличия в данном месте подземного линейного сооружения и являются индикаторами, а не средствами измерений. По своему назначению они близки к различным металлоискателям (в т.ч., в зонах досмотра аэропортов и др.). В соответствии с Федеральным законом от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" поверке подлежат только измерительные приборы (средства измерений), но не индикаторы.

В соответствии с выводами экспертов по вопросам 5, 6, 7 "Строительно-технической экспертизы N 178-07/12", вынос коммуникаций возможно осуществить строительством обводных коммуникаций на участке кадастровый N 38:36:000026:0133, находящемся в федеральной собственности. Эти требования истца поддержаны третьим лицом, представителем собственника - Территориальным управлением Росимущества.

Вынос сетей истца с застроенного ответчиком земельного участка является одним из двух возможных способов устранения созданных ответчиком препятствий истцу в пользовании коммуникациями. Второй способ устранения препятствий заключается в сносе построенных ответчиком домов и не может быть реализован, поскольку нарушит права третьих лиц, являющихся добросовестными приобретателями квартир.

Ответчик в апелляционной жалобе ссылается на отзыв Службы государственного жилищного контроля и строительного надзора Иркутской области и письмо от 03.06.2010 N 72-37-2067/10 из которого следует, что нарушений градостроительных и строительных норм и правил не выявлено, проект застройки прошел государственную экспертизу.

Указанный довод также является несостоятельным, так как Агентство государственной экспертизы в строительстве Иркутской области выдало ООО "Норд-Вест" "Положительное заключение N 97-37-0306п/9" от 03.06.2009 по проекту "Застройка микрорайона "Ершовский" 30 блок-секций по ул. Багратиона в Свердловском административном округе г. Иркутска" привязка б/с 4, 11, 12а, 13, 15, 15а, 16, 17, 2в, Зв, 4в, 5в, 6в, 7в, 8в, 9в, 10в, 11в, 12в, 13в, 14в, 15в, 20п, 21п, 22п, 23п, 24п, 134, 132, 130, 128, 126. на застройку земельного участка с кадастровым номером: 38:36:000026:0434. В настоящем деле рассматриваются действия ответчика на земельном участке с кадастровым номером 38:36:000026:0400.

Суд соглашается с выводами суда первой инстанции и доводами истца по вопросу исполнения решения, что перечень согласующих организаций по каждому виду инженерных сетей в г. Иркутске установлен и известен проектным и строительным организациям, в материалах дела имеется заказанный ООО "Норд-Вест" проект "НВК вынос сетей водопровода и канализации с территории индивидуальной застройки в м/районе Ершовский" со всеми согласованиями. Восстановление благоустройства территории после прокладки подземных коммуникаций, как известно, означает приведение ее в состояние, существовавшее до начала работ и является обычным требованием к проведению таких работ.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает правомерным решение суда первой инстанции об удовлетворении иска.

Ссылка истца на допущенные в судебном акте опечатки и возложение на ликвидированный орган - Агентство государственной экспертизы в строительстве Иркутской области обязанности провести экспертизу проектов, не является основанием для изменения судебного акта.

В соответствии с частью 3 статьи 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, принявший решение, по заявлению лица, участвующего в деле, судебного пристава - исполнителя, других исполняющих решение арбитражного суда органа, организации или по своей инициативе вправе исправить допущенные в решении описки, опечатки и арифметические ошибки без изменения его содержания.

Пунктом 1 статьи 324 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при наличии обстоятельств, затрудняющих исполнение судебного акта, арбитражный суд, выдавший исполнительный лист, по заявлению взыскателя, должника или судебного пристава-исполнителя вправе отсрочить или рассрочить исполнение судебного акта, изменить способ и порядок его исполнения.

Таким образом, суд первой инстанции по заявлению взыскателя вправе изменить способ и порядок исполнения судебного акта также исправить допущенные в нем опечатки.

Таким образом, оснований для отмены судебного акта не имеется.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от 05 февраля 2013 года по делу N А33-18879/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

И.А. Хасанова

Судьи

Т.С. Гурова В.В. Радзиховская