Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 июня 2013 г. N 09АП-8878/13

г. Москва

03 июня 2013 г.

Дело N А40-164910/12-149-1573

Резолютивная часть постановления объявлена 27 мая 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 июня 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лепихина Д.Е.,

судей: Кольцовой Н.Н., Марковой Т.Т.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Березиной Л.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "МОСПРОМСТРОЙ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2013 г.

по делу N А40-164910/2012, вынесенное судьей Кузиным М.М.,

по заявлению Закрытого акционерного общества "МОСПРОМСТРОЙ" (127994, г.Москва, ул. Малая Дмитровка, д.23/15, стр.1, ОГРН 1027739028943)

к Судебному приставу-исполнителю Тверского районного отдела судебных приставов УФССП России по г.Москве Хохловой А.А. (125047, г. Москва, ул. Бутырский вал., д. 5), третье лицо: Общество с ограниченной ответственностью "ВИТТА компани",

о признании незаконным постановления о взыскании исполнительского сбора, действий, прекращении исполнительного производства, приостановлении исполнительного производства,

при участии:

от заявителя:	Чернышева Г.Н. по доверенности от 21.12.2012 N т19-10/428;
от ответчика:	Перминов В.Б. по доверенности от 24.05.2013;
от третьего лица:	не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "МОСПРОМСТРОЙ" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным постановления судебного пристава-исполнителя Тверского районного отдела судебных приставов УФССП России по г.Москве Хохловой А.А. (далее - судебный пристав) от 06.12.2012 N 77/01/617/09(С) о взыскании исполнительского сбора.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции обществом было заявлено ходатайство о приостановлении сводного исполнительного производства N 77/01/617/6/09 от 28.08.2009 (новый N 1072/10/01/77) в порядке статьи 39 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - Закон об исполнительном производстве) до рассмотрения заявления по существу.

Определением суда от 31.01.2013 в удовлетворении заявления обществу отказано.

Не согласившись с определением суда, общество обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК РФ в отсутствие представителя третьего лица.

Апелляционный суд, изучив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей общества и судебного пристава, приходит к выводу об удовлетворении апелляционной жалобы, отмене оспариваемого определения исходя из следующего.

Как изложено выше, обществом оспаривается постановление о взыскании исполнительского сбора.

Согласно п.3 ч.1 ст.39 Закона об исполнительном производстве исполнительное производство подлежит приостановлению судом полностью или частично в случаях оспаривания постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора.

Таким образом, в случае оспаривания постановления об исполнительном производстве исполнительное производство подлежит приостановлению.

В отличии от ч.2 ст.39 Закона об исполнительном производстве, где приостановление исполнительного производства является правом суда, при наличии оснований по ч.1 ст.39 данного закона суд обязан приостановить исполнительное производство.

Указание на то, что поскольку обществу отказано в удовлетворении заявления о признании незаконным постановления о взыскании исполнительского сбора, то и в удовлетворении заявления о приостановлении исполнительного производства следует отказать, основано на неверном толковании п.3 ч.1 ст.39 Закона об исполнительном производстве.

На основании изложенного апелляционный суд полагает возможным удовлетворить апелляционную жалобу, отменить оспариваемое определение.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.188, 266, 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 31.01.2013 по делу N А40-164910/2012 отменить.

Приостановить исполнительное производство N 77/01/617/6/09 от 28.08.2009 г. (новый N 1072/10/01/77), возбужденное на основании исполнительного листа N707188 по делу N А40-15911/08-110-51 от 07.11.2008 г. об обязании ЗАО "МОСПРОМСТРОЙ" фирма Мосстроймеханизация - 3 Управление механизации N40 безвозмездно устранить недостатки своими силами или силами третьих лиц за свой счет в разумный срок согласно договору NВК-16/05 от 06.10.2005 г. до рассмотрения заявления ЗАО "МОСПРОМСТРОЙ" по существу.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца, со дня вступления его в законную силу в Федеральный арбитражный суд Московского округа

Председательствующий судья

Д.Е. Лепихин

Судьи

Н.Н. Кольцова Т.Т. Маркова