Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 5 июня 2013 г. N 07АП-9029/12

г. Томск

5 июня 2013 г.

Дело N А45-16921/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 28 мая 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июня 2013 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Усенко Н.А.,

судей Логачёва К.Д., Фроловой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Колесниковой Т.В.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: без участия (извещен),

от должника: без участия (извещен),

от конкурсного управляющего: без участия (извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Лекс" (рег. N 07АП-9029/2012 (2)) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 28 января 2013 года по делу N А45-16921/2012 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Бакальдрин Рус" о признании общества с ограниченной ответственностью "Лекс" (ИНН 5401193430, ОГРН 1035400519758) несостоятельным (банкротом) как отсутствующего должника,

УСТАНОВИЛ:

конкурсный кредитор - общество с ограниченной ответственностью "Бакальдрин Рус" (далее - ООО "Бакальдрин Рус", кредитор) обратилось 04.05.2012 в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Лекс" (далее - ООО "Лекс", должник) несостоятельным (банкротом), как отсутствующего должника, в связи с наличием просроченной свыше трех месяцев задолженности в сумме 5 844 507 руб. 50 коп.

Определением арбитражного суда от 05.09.2012 в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Михайленко Сергей Александрович.

По результатам проведения процедуры наблюдения временный управляющий направил в арбитражный суд отчет о своей деятельности, протокол первого собрания кредиторов и ходатайство о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 28 января 2013 года ООО "Лекс" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на четыре месяца. Конкурсным управляющим ООО "Лекс" утвержден Михайленко Сергей Александрович.

ООО "Лекс" не согласилось с решением Арбитражного суда Новосибирской области от 28 января 2013 года, обратилось с апелляционной жалобой (в редакции апелляционной жалобы от 27.05.2013), в которой просит его отменить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, и несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Как считает заявитель апелляционной жалобы, временный управляющий не провел финансовый анализ должника, непроинвентаризировал имущество должника, не определил балансовую и рыночную стоимость имущества должника, не получил ответы из регистрирующих органов о наличии (отсутствии) имущества у должника, в связи с чем невозможно сделать вывод о недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов.

Конкурсный управляющий ООО "Лекс" С.А. Михайленко представил в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить её без рассмотрения, поскольку полномочия руководителя должника, подписавшего жалобу, прекращены с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

ФНС России в отзыве на апелляционную жалобу считает, что она не подлежит рассмотрению, поскольку заявитель не исполнил обязанность, установленную ст. 260 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, по направлению копии апелляционной жалобы участвующим в деле лицам в том же виде и объеме, в котором она представлена в суд, что препятствует уполномоченному органу предоставить отзыв на жалобу и лишает возможности защитить свои интересы.

В судебное заседание апелляционной инстанции заявитель, должник, конкурсный управляющий, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства, явку своих представителей не обеспечили.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, заслушав представителя уполномоченного органа, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения Арбитражного суда Новосибирской области от 28.01.2013, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта в силу следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

В силу статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Как следует из материалов дела, вступившим в силу определением суда от 05.09.2012 требования заявителя признаны обоснованными, в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Михайленко Сергей Александрович.

Сообщение о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 06.10.2012 N 188.

По результатам проведения процедуры наблюдения временный управляющий ООО "Лекс" Михайленко С.А. представил отчет о своей деятельности, протокол первого собрания кредиторов, а также ходатайство о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Согласно отчету временного управляющего в реестр требований кредиторов должника в третью очередь включены требования двух кредиторов в общей сумме 5 923 833 руб. 11 коп., которые не исполнены свыше трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены; кредиторы первой и второй очереди отсутствуют.

Стоимость активов должника, определенных временным управляющим по данным бухгалтерской отчетности по состоянию на 01.07.2012 - последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения наблюдения составляет 10 000 рублей дебиторской задолженности (т. 2, л.д.135).

Кроме того, в активы должника включены доли в уставном капитале других юридических лиц, в частности, в уставном капитале ООО "Тезаурус-Нск", ООО "Тезаурус-Юг" и ООО "Тезаурус-Урал" в размере 100 %, в уставном капитале ООО "Транс-Новосибирск" в размере 80 %. В отношении данного имущества приняты обеспечительные меры. Дебиторская задолженность составляет 492 000 рублей, в том числе задолженность ЗАО "Энергобезопасность" в сумме 392 000 рублей, не отраженная в балансе по состоянию на 01.07.2012 и неподтвержденная документально.

Вывод временного управляющего Михайленко С.А. об отсутствии у должника реальной возможности удовлетворить требования кредиторов за счет имущества должника материалами дела не опровергается.

Признаки преднамеренного и (или) фиктивного банкротства временным управляющим не выявлены.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов ООО "Лекс" от 19.12.2012, на котором присутствовали и голосовали по вопросам повестки дня конкурсный кредитор - ООО "Бакальдрин Рус" и уполномоченный орган, обладающие в совокупности 100 % голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов должника, собранием приняты решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, о выборе комитета кредиторов в составе Лабутичевой Е.А., Павлова М.В. и Правдиной Г.А., о периодичности проведения собраний кредиторов - 1 раз в 3 месяца, о месте проведения собраний - г. Новосибирск, ул. Нарымская, 8а, о выборе представителя собрания кредиторов - Павлова М.В. (101000, г. Москва, а/я 840), о периодичности проведения комитета кредиторов - 1 раз в 3 месяца, о выборе кандидатуры арбитражного управляющего Михайленко С.А. для утверждения в качестве конкурсного управляющего должником.

Заявитель - ООО "Бакальдрин Рус" перечислил 02.07.2012 на депозитный счет арбитражного суда 210 000 рублей для осуществления финансирования процедуры банкротства (т. 2, л.д.65).

Во исполнение решения собрания кредиторов от 19.12.2012 временный управляющий ООО "Лекс" Михайленко С.А. обратился в арбитражный суд с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства.

Суд первой инстанции, исследовав доказательства по делу (отчет временного управляющего, анализ финансового состояния должника, решения первого собрания кредиторов ООО "Лекс" от 19.12.2012), пришел к выводу о наличии у должника признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, в связи с чем на основании статей 52, 53 Закона о банкротстве признал ООО "Лекс" несостоятельным (банкротом) и открыл в отношении него конкурсное производство на четыре месяца.

Арбитражный апелляционный суд считает выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, соответствующими действующему законодательству, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Заявитель апелляционной жалобы по существу не оспаривает наличие у должника на момент принятия судом решения о признании его банкротом денежных обязательств и обязанности по уплате обязательных платежей в бюджет, неисполненных свыше трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, в размере свыше 100 000 рублей.

Доказательства погашения задолженности, равно как и отмены в установленном порядке вступивших в законную силу судебных актов об установлении состава и размера денежных обязательств и обязательных платежей перед кредитором и уполномоченным органом, возникших до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, в материалах дела отсутствуют.

Решение первого собрания кредиторов от 19.12.2012 в установленном порядке не признано недействительным.

Действия (бездействие) временного управляющего, выразившиеся, по мнению заявителя апелляционной жалобы, в не проведении финансового анализа должника, в порядке статьи 60 Закона о банкротстве никем не оспорены.

Заявитель апелляционной жалобы, ссылаясь на отсутствие информации о финансовом состоянии должника, считает преждевременным вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для введения в отношении должника финансового оздоровления или внешнего управления, предусмотренных статьей 75 Закона о банкротстве.

Однако, заявитель не учитывает, что решение о введении финансового оздоровления или внешнего управления первым собранием кредиторов не принято. Наличие установленных Законом о банкротстве оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения или прекращения производства по делу судом не выявлено.

Неполучение временным управляющим ответов на запросы из регистрирующих органов существенного значения для дела не имеет, та как в бухгалтерском балансе должника, представленном в налоговый орган, наличие движимого и недвижимого имущества, не отражено. Оснований полагать, что права на имущество или само имущество зарегистрировано в соответствующих органах, у суда не имеется. Выявление имущества в ходе конкурсного производства не приведет к нарушению прав кредиторов и должника.

Заявитель апелляционной жалобы не обосновал нарушение каких-либо своих прав и законных интересов оспариваемым решением арбитражного суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что суд первой инстанции правомерно на основании статей 3, 53, 75 Закона о банкротстве принял решение о признании ООО "Лекс" несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства.

Довод конкурсного управляющего ООО "Лекс" Михайленко С.А. о том, что директор должника не обладает правом на апелляционное обжалование решения арбитражного суда о признании должника банкротом, суд апелляционной инстанции считает ошибочным.

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в пункте 23 Постановления Пленума от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснил, что руководитель должника, чьи полномочия прекращены в соответствии с Законом о банкротстве при введении, непосредственно после завершения наблюдения или финансового оздоровления, процедур внешнего управления (пункт 1 статьи 94) или конкурсного производства (пункт 2 статьи 126), вправе обжаловать соответствующие судебные акты.

Ссылка уполномоченного органа на неполучение текста дополнений к апелляционной жалобе в данном случае не свидетельствует о невозможности рассмотрения апелляционной жалобы должника и нарушении каких-либо процессуальных прав, поскольку ФНС России реализовала свое право на участие в судебном заседании апелляционной инстанции в целях защиты своих прав и интересов, направив в арбитражный процесс уполномоченного представителя, который был вправе знакомиться со всеми материалами дела, в том числе с текстом дополнений к апелляционной жалобе должника.

Арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку доводам и возражением участвующих в деле лиц и представленным ими доказательствам.

Основания, предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены решения Арбитражного суда Новосибирской области от 28 января 2013 года судом апелляционной инстанции не выявлены, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии с частями 1, 5 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 2 000 рублей относятся на подателя апелляционной жалобы - ООО "Лекс".

В связи с тем, что к апелляционной жалобе приложена светокопия квитанции об уплате государственной пошлины, а подлинник квитанции в судебное заседание апелляционной инстанции не представлен, суд считает недоказанным надлежащими доказательствами факт уплаты госпошлины при подаче апелляционной жалобе, а поэтому взыскивает государственную пошлину с ООО "Лекс".

ООО "Лекс" не лишено возможности представить подлинник квитанции об уплате государственной пошлины в суд первой инстанции до момента выдачи исполнительного листа.

Руководствуясь статьями 110, 258, 268, 269 (п.1), 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Новосибирской области от 28 января 2013 года по делу N А45-16921/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с общества ограниченной ответственностью "Лекс" в федеральный бюджет 2 000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Усенко Н.А.

Судьи

Логачев К.Д. Фролова Н.Н.