Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июня 2013 г. N 15АП-6897/13

город Ростов-на-Дону

19 июня 2013 г.

дело N А53-25014/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 11 июня 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июня 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Е.Н.,

при участии:

от Сафоновой Е.Я. - Земский К.В. по доверенности от 31.05.2013,

от ООО КБ "КредитЭкспрессБанк"- директор Колмыков М.Л., Мистрюков В.П. по доверенности от 04.02.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "КредитЭкспрессБанк"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.03.2013 по делу N А53-25014/2012, принятое в составе судьи Илюшина Р.Р.,

по иску Сафоновой Елены Яковлевны

к обществу с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "КредитЭкспрессБанк" (ИНН 6165032005, ОГРН 1026100007119)

о взыскании задолженности по выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества, процентов за пользование чужими денежными средствами

УСТАНОВИЛ:

Сафонова Елена Яковлевна обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "КредитЭкспрессБанк" (далее - ООО КБ "Кредэксбанк") о взыскании задолженности по выплате действительной стоимости доли в размере 16007600 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляемых на задолженность, исходя из ставки рефинансировании ЦБ РФ в размере 8%; расходов по подготовке заключений в сумме 37000 руб. и сумме 150000 рублей, стоимости авиабилетов в сумме 87985 руб., расходов по уплате государственной пошлины в сумме 104412 руб. 93 коп. (с учетом принятых судом уточнений исковых требований).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 21.03.2013 с ответчика в пользу истца взыскана задолженность в размере 16007600 руб.; проценты за пользование чужими денежными средствами, начиная с 22.05.2012 г. по день фактической уплаты суммы долга (16007600 руб.), исходя из ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации 8% годовых. А также расходы по оплате государственной пошлины в размере 103038 руб. и расходы на проезд представителя к месту судебного разбирательства в размере 87985 руб. В удовлетворении требования о взыскании досудебных расходов на оплату заключений специалистов в общем размере 187000 руб. отказано.

ООО КБ "Кредэксбанк" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило изменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.03.2013, взыскав задолженность по оплате действительной стоимости доли в размере 2518800 руб., проценты за период с 22.05.2012 по 21.04.2013 в сумме 184437 руб. и 36516 руб. 18 коп. расходов по государственной пошлине. Жалоба мотивирована тем, что ответчик не оспаривает право истца на получение действительной стоимости доли (20%) и процентов за просрочку платежа. Разногласия сторон обусловлены разным подходом к определению величины собственных средств (капитала) ответчика. Истец рассчитал действительную стоимость доли (20%) в сумме 69407600 руб. исходя и размера собственных оборотных средств (капитала) ответчика по состоянию на 01.02.2012 в сумме 347038000 руб. согласно отчету банка опубликованного по форме отчетности 0409134 на сайте Банка России. Таким же образом определена величина собственных оборотных средств (капитала) ответчика экспертом Слюсаревой О.И. при проведении судебной экспертизы. Ответчиком представлено в материалы дела заключение эксперта Шевцова П.П., который исследовал кредитное досье по состоянию на 01.02.2012, сведения из Предписания ГУ ЦБ РФ по Ростовской области и сведения из сводного акта инспекционной проверки, которыми установлено занижение расчетного резерва на возможные потери по ссудам на общую сумму 66923750 руб., занижение расчетного резерва на возможные потери по условным обязательствам кредитного характера на общую сумм 520000 руб., недосоздание резерва на возможные потери по ссудам и резерва на возможные потери по условным обязательствам кредитного характера в сумме 67444750 руб. По результатам исследования эксперт Шевцов П.П. пришел к выводу о том, что в соответствии с Положением Банка России N 215-П величина собственных оборотных средств (капитала) общества в размере 347038000 руб. должна быть уменьшена на размер полученного и включенного в расчет собственных средств (капитала) субординированного кредита (займа) в сумме 27000000 руб. и на величину резервов, фактически недосозданных кредитной организацией по сравнению с величиной рассчитанной экспертным путем в сумме 67444000 руб. (рассчитанной в соответствии с Положениями Банка России N 254-П, N 283-П). Таким образом, итоговая величина собственных оборотных средств (капитала) общества по состоянию на 01.02.2012 в целях определения действительной стоимости доли истца составила 252594000 руб. Действительная стоимость доли истца составляет 50518800 руб., а долг ответчика с учетом частичной оплаты - 2518800 руб.

Суд неправильно применил нормы п/п 2.1.6 п.2.1 Положения N 215-П, указав, что исполнение ответчиком требований предписания от 21.06.2012 Банка России о досоздании (доформировании) резервов не отразилось на величине собственных средств ответчика по состоянию на 01.02.2012. Ответчик представил доказательства необходимости уменьшения величины собственных средства (капитала) на величину недосозданных резервов не путем изменения данных отчетности, что не предусмотрено нормативными актами Банка России, а на основании расчетного (экспертного) определения величины недосозданных резервов.

В отзыве на апелляционную жалобу Сафонова Е.Я. указала, что в соответствии с Предписанием ГУ Банка России по Ростовской области от 21.06.2012 N 6-11/12573ДСП общая сумма недосозданных резервов составила на 01.04.2012 - 51239 тыс.руб. (лист 7 предписания). Доформирование резервов привело бы к изменению результата деятельности банка за 1 квартал 2012 (на 01.04.2012) - на убыток в сумме 48995 тыс. руб. вместо прибыли в сумме 2244 тыс.руб. и к снижению размера собственных средств (капитала) на 51239 тыс.руб. или на 14,9% (с 343228 тыс.руб. до 291989 тыс.руб.) (лист 7 предписания). Информацию о принятых мерах по досозданию резерва на возможные потери ООО КБ "КредитЭкспрессБанк" следовало представить в ГУ Банка России по Ростовской области в срок до 04.07.2012 (лист 14 предписания). Утверждение ООО КБ "Кредэксбанк" о существенной недостоверности своей отчетности по состоянию на 01.02.2012 г. основано на предписании ГУ Банка России по Ростовской области, принятого в отношение отчетности ООО КБ "Кредэксбанк" по состоянию на 01.04.2012 г., что является необоснованным.

Письмом от 13.03.2013 N 6-11/5082 ГУ Банка России по Ростовской области сообщило, что в соответствии с отчетностью по форме 0409134 "Расчет собственных средств (капитала)" общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "КредитЭкспрессБанк" по состоянию на 01.02.2012 собственные средства (капитал) банка составили 347 038 тыс.руб., в том числе 27000 тыс.руб. - субординированный займ, который является обязательством кредитной организации и уменьшает в соответствии с абзацем 5 подпункта 2.2.3 пункта 2.2 Положения Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П действительную стоимость доли участника, подавшего заявление о выходе из общества.

В соответствии с подпунктом 2.1.6 пункта 2.1 Положения Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П, на неправильное применение которого судом первой инстанции указано в апелляционной жалобе, прибыль текущего года, включаемая в расчет основного капитала, корректируется на величину резерва, фактически недосозданного кредитной организацией по сравнению с величиной, требуемой в соответствии с Положением Банка России от 26.03.2004 г. N 254-П, Положением Банка России от 20.03.2006 г. N 283-П, Указанием Банка России от 22.06.2005 г. N 1584-У, и (или) Указанием Банка России от 17.11.2011 г. N 2732-У в соответствии с предписанием, направленным в кредитную организацию на основании статей 72, 74 Федерального закона от 10.07.2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", начиная с отчетной даты, следующей за датой направления требования о доформировании резерва, до даты, следующей за датой прекращения действия требования о доформировании резерва, с учетом пункта 10.5 настоящего Положения (листы 6-7 решения).

Вывод суда первой инстанции о том, что в соответствии с нормой подпункта 2.1.6 пункта 2.1 Положения Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П исполнение ответчиком требования предписания ГУ Банка России по Ростовской области о принятии мер по досозданнию резерва является основанием для корректировки прибыли текущего года на величину досоздаваемых резервов начиная с отчетной даты, следующей за датой направления требования (предписания) о доформировании резерва (получено ответчиком 21.06.2012 г.), до даты, следующей за датой прекращения действия требования о доформировании резерва (лист 7 решения), свидетельствует о правильном применении судом указанной нормы Положения Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П.

При этом утверждение ООО КБ "Кредэксбанк" о том, что величина собственных средств (капитала) кредитной организации подлежит уменьшению на величину недосозданных резервов на основании расчётного (экспертного) определения величины недосозданных резервов, не имеет какого-либо подтверждения в нормативных актах Банка России (не имеет какого-либо нормативно-правового подтверждения). В этой связи необоснованной является корректировка (изменение) официально подтвержденной ГУ Банка России по Ростовской области отчетности по форме 0409134 "Расчет собственных средств (капитала)" ООО КБ "Кредэксбанк" по состоянию на 01.02.2012 на основании заключения эксперта Шевцова П.П.

Приведенный в экспертном заключении Слюсаревой О.И. порядок (методика) определения собственных средств (капитала) кредитной организации (банка), действующей в форме общества с ограниченной ответственностью, и установленный экспертом размер собственных средств (капитала) ООО КБ "Кредэксбанк" по состоянию на 01.02.2012 г. соответствуют предоставленной ГУ Банка России по Ростовской области информации о величине собственных средств (капитала) ООО КБ "Кредэксбанк" по состоянию на 01.02.2012 г. (письмо от 13.03.2013 N 6-11/5082 ГУ Банка России по Ростовской области).

В судебном заседании представители ответчика апелляционную жалобу поддержали.

Представитель истца апелляционную жалобу не признал.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Сафонова Е.Я. являлась участником ООО КБ "Кредэксбанк" и владела долей в размере 20% уставного капитала, номинальной стоимостью 48000000 рублей.

Заявление Сафоновой Е.Я от 14.02.2012 о выходе из ООО КБ "Кредэксбанк" было получено ответчиком 21.02.2012 г., что подтверждается письмами ответчика от 05.04.2012 г. и 17.05.2012 г.

21.05.2012 г. ответчик перечислил истцу номинальную стоимость доли в размере 48000000 рублей, что подтверждается платежным поручением от 21.05.2012 выпиской из лицевого счета истца от 22.05.2012 г.

В соответствии со статьей 26 Федерального Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и статьей 94 Гражданского кодекса Российской Федерации участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

Согласно пункту 9.10 устава ООО КБ "Кредэксбанк" (утвержден внеочередным общим собранием, протокол N 72 от 17.12.2010 г.) участник вправе выйти из общества путем отчуждения доли независимо от согласия других его участников или ООО КБ "Кредэксбанк".

Пунктом 6.1 ст. 23 Федерального Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 данного закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Аналогичные положения содержатся в пункте 9.3 устава ООО КБ "Кредэксбанк".

Согласно абзацу 3 подпункта "б" пункта 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.99 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" подача заявления участником общества порождает правовые последствия, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке.

В силу пунктом 2 статьи 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью действительная стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью соответствует части стоимости чистых активов такого общества, пропорциональной размеру его доли.

Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 30 Закона об обществах с ограниченной ответственностью для кредитной организации вместо стоимости чистых активов рассчитывается величина собственных средств (капитала), определяемая в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации.

Согласно указанию ЦБР от 21.12.1998 N 373-Т "О процедуре и учете операций, связанных с выходом участников из кредитной организации, действующей в форме общества с ограниченной ответственностью" действительная стоимость доли, подлежащая выплате выходящему из кредитной организации участнику, соответствует части стоимости собственных средств кредитной организации, пропорциональной размеру номинальной стоимости доли выходящего из кредитной организации участника в уставном капитале.

Положение Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций" устанавливает методику (порядок) определения собственных средств (капитала) кредитной организации.

Пунктом 6 Положения Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П (в редакции, действовавшей на дату выхода истца из общества) предусмотрено, что кредитные организации производят расчет собственных средств (капитала) в соответствии с настоящим Положением и представляют в территориальные учреждения Банка России соответствующие данные по форме отчетности 0409134 "Расчет собственных средств (капитала)" и в сроки, установленные Указанием Банка России N 1376-У, по состоянию на первое число каждого месяца, а также на внутримесячные даты в случаях, когда в соответствии с пунктом 9.3 Инструкции Банка России от 16 января 2004 года N 110-И "Об обязательных нормативах банков" Банк России и (или) территориальные учреждения Банка России требуют представления расчета обязательных нормативов на внутримесячную дату (внутримесячные даты).

Отчетным периодом представления отчетности о величине собственных средств (капитала) ответчика, предшествующим дню получения ответчиком заявления истца о выходе (21.02.2012 г.), является январь 2012 г. Подлежащая выплате истцу действительная стоимость его доли в уставном капитале ответчика определяется исходя из величины собственных средств (капитала) ответчика по состоянию на 01.02.2012 г. (на 1-е число месяца, следующего за отчетным периодом).

Проведенной по делу судебной экспертизой (эксперт Автономной некоммерческой организации "Центр судебных экспертиз по ЦФО" Слюсарева О.И.) установлено, что величина собственных средств (капитала) ООО КБ "КредитЭкспрессБанк" по состоянию на 01.02.2012 г. составляет 347 038 000 руб. (лист 13 заключения). Это соответствует данным отчетности, опубликованным на сайте ЦБ РФ (листы 11 -12 заключения), и представленному на исследование расчету собственных средств (капитала) по состоянию на 01.02.2012 г. по форме отчетности 0409134, составленному 02.06.2012 г. (листы 10-11 заключения).

В соответствии с абзацем 5 подпункта 2.2.3 пункта 2.2 Положения Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П и с учетом заявленного истцом уменьшения размера исковых требований, при расчете доли истца в уставном капитале банка величина собственных средств (капитала) ответчика в размере уменьшена на размер полученного ответчиком субординированного займа (347 038 000 руб. - 27 000 00 руб. = 320 038 тыс.руб.).

Действительная стоимость доли истца, соответствует части стоимости собственных средств (капитала) ответчика, пропорциональной размеру доли истца в уставном капитале ответчика. Таким образом, подлежащая выплате истцу действительная стоимость его доли в уставном капитале ответчика составляет: 320038 000 руб. х 20% = 64007600 рублей.

С учетом произведенной ответчиком оплаты в сумме 48000000 рублей. размер задолженности ответчика перед истцом по выплате действительной стоимости доли составляет 16007600 рублей.

Доводы ответчика, основанные на заключении эксперта Аудиторской фирмы "Аудит Консалтинг" Шевцовым П.П. (проведенной в рамках дела N А53-25013/2012) обоснованно отклонены судом первой инстанции со ссылкой на подпункт 2.1.6 пункта 2.1 Положения Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П и письмо от 13.03.2013 N 6-11/5082 ГУ Банка России по Ростовской области, которым подтверждено, что в соответствии с отчетностью по форме 0409134 "Расчет собственных средств (капитала)" общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "КредитЭкспрессБанк" по состоянию на 01.02.2012 собственные средства (капитал) банка составили 347 038 тыс.руб., в том числе 27000 тыс.руб. - субординированный займ, который является обязательством кредитной организации и уменьшает в соответствии с абзацем 5 подпункта 2.2.3 пункта 2.2 Положения Банка России от 10.02.2003 г. N 215-П действительную стоимость доли участника, подавшего заявление о выходе из общества.

Согласно выданному ответчику предписанию ГУ Банка России по Ростовской области от 21.06.2012 N 6-11/12573ДСП общая сумма недосозданных резервов составила 51239 тыс.руб. по состоянию на 01.04.2012.

В заключении эксперта Аудиторской фирмы "Аудит Консалтинг" Шевцова П.П. предлагается скорректировать величину собственных средств (капитала) банка в сторону уменьшения на 67444 тыс. руб., составляющих величину резервов недосозданных кредитной организацией, определенной экспертом расчетным путем по состоянию на 01.02.2012. Указанная сумма и составляет суть разногласий сторон в настоящем деле.

При этом, в заключении эксперта Шевцова П.П. необходимость корректировки на указанную сумму обоснована тем, что по его мнению существует определенность в том, что по состоянию на 01.02.2012 в деятельности банка в сфере формирования резервов на возможные потери (по ссудам и обязательствам кредитного характера) и формирования финансовых результатов, также существовали условия или события в результате которых данные о результатах деятельности и размере собственных средств (капитала), представленные руководством банка в Банк России по каналам официальной отчетности, отличались от действительных величин результатов деятельности и размера собственных средств (капитала) по состоянию на указанную дату (лист 10-11 заключения эксперта, листы дела 18-19 т.4).

Данный вывод является предположительным, при оценке кредитных рисков на указанную дату экспертом исследовалась только часть кредитных досье (стр.23 заключения, л.д. 31 т.4), факт недосоздания резервов банка на 01.02.2012 документально не подтвержден.

Удовлетворение исковых требований о взыскании процентов за пользование чужими денежным средствами, начисляемыми на сумму долга 16 007 600 рублей исходя из ставки рефинансировании ЦБ РФ, действовавшей на момент предъявления иска, в размере 8 % годовых, начиная с 22 мая 2012 г. по день фактической уплаты ответчиком суммы долга соответствует разъяснениям, изложенным в п.18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.99 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", п.51 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, являлись предметом исследования суда первой инстанции, получили надлежащую правовую оценку, носят формальный характер и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены правильного по существу судебного акта.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой относятся на заявителя жалобы в порядке и размерах, установленных ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.333.22 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.03.2013 по делу N А53-25014/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

И.Н. Глазунова О.Х. Тимченко