Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2013 г. N 11АП-6486/13

20 июня 2013 г.

А72-11554/2012

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Туркина К.К.,

судей Балашевой В.Т., Морозова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания Косенко Д.И.,

рассмотрев в судебном заседании дело по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки" (ООО "ТЭВИС") на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 19 марта 2013 года по делу N А72-11554/2012 (судья Спирина Г.В.)

по иску муниципального унитарного предприятия "Жилсервис" (МУП "Жилсервис"), (ОГРН 1117321001016, ИНН 7321317186) г.Ульяновск, к обществу с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки" (ООО "ТЭВИС") (ИНН 7321032543, ОГРН 1027301057959), г.Новоульяновск,

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

- общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ульяновск", г.Ульяновск,

о взыскании 1 818 368 руб. 64 коп.,

с участием:

от истца - не явились, извещены надлежащим образом,

от ответчика - Григорьева Т.Е., доверенность от 01.10.2012 г.,

от третьего лица - не явились, извещены надлежащим образом.

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие "ЖилКомХоз" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки" о взыскании 1 818 368 руб. 64 коп.

Определением от 26.11.2012 суд первой инстанции принял исковое заявление Муниципального унитарного предприятия "ЖилКомХоз" к производству и привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ульяновск" и Муниципальное унитарное предприятие "Жилсервис".

Определением от 16.01.2013 суд в порядке ст. 137 АПК РФ с согласия ответчика завершил предварительное судебное заседание и перешел к судебному разбирательству в суде первой инстанции.

В соответствии с распоряжением от 31 января 2013 года по пятому судебному составу дело N А72-11554/2012, не законченное производством судьей Ю.С. Степановым, передано в производство судьи Г.В. Спириной.

В судебном заседании представитель МУП "Жилсервис" заявил ходатайство, просил произвести замену стороны по делу - муниципального унитарного предприятия "ЖилКомХоз" на муниципальное унитарное предприятия "Жилсервис": пер. Коммунаров, 2Б, г. Новоульяновск, Ульяновская область,433300.

Определением от 12.03.2013 на основании ст. 48 АПК РФ суд первой инстанции удовлетворил заявленное ходатайство.

Решением суда первой инстанции от 19 марта 2013 года с общества с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки" ИНН 7321032543 в пользу муниципального унитарного предприятия "Жилсервис" ИНН 7321317186 проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 818 368 (один миллион восемьсот восемнадцать тысяч триста шестьдесят восемь) руб.64 коп. и в возмещение расходов по госпошлине 31 183 (тридцать одна тысяча сто восемьдесят три ) руб. 00 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Тепловая энергия, вода и стоки" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Ульяновской области от 19 марта 2013 года, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований МУП "Жилсервис" отказать.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что суд первой инстанции применил не подлежащую применению норму права - ст.395 ГК РФ. Кроме того, при вынесении решения судом первой инстанции были нарушены нормы процессуального права, а именно: п.1 ст.168, 169, 170 АПК РФ.

Истец и третье лицо, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили.

Суд, руководствуясь статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает дело и апелляционную жалобу в отсутствии истца, ответчика и третьего лица.

В судебном заседании представитель заявителя просил апелляционную жалобу удовлетворить по доводам в ней изложенным.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Из материалов дела следует, что 22.09.2011 ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск" (Цедент) и МУП "Жилсервис" (Цессионарий) заключили договор N 16-217, согласно которому: "Цедент уступает, а Цессионарий принимает право требования к ООО "ТЭВиС", именуемому в дальнейшем "Должник", в размере 23 557 942,01 руб. (Двадцать три миллиона пятьсот пятьдесят семь тысяч девятьсот сорок два рубля 01 коп.), в том числе НДС - 3 593 584,37 руб. (Три миллиона пятьсот девяносто три тысячи пятьсот восемьдесят четыре рубля 37 коп.)

Данное требование состоит из задолженности:

- за газ, поставленный в январе 2011 г. (акт N 5-4904/11-01 от 31.01.11 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N 531 от 31.01.2011) по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 частично на сумму 10 749 236,82 руб. (Десять миллионов семьсот сорок девять тысяч двести тридцать шесть рублей 82 копейки), в том числе НДС - 1639714,09 руб. (Один миллион шестьсот тридцать девять тысяч семьсот четырнадцать рублей 09 коп.);

- за газ, поставленный в феврале 2011 г. (акт N 5-4904/11-02 от 28.02.11 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N 3498 от 28.02.2011) по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 на сумму 11 495 263,59 руб. (Одиннадцать миллионов четыреста девяносто пять тысяч двести шестьдесят три рубля 59 копеек), в том числе НДС - 1753514,79 руб. (Один миллион семьсот пятьдесят три тысячи пятьсот четырнадцать рублей 79 коп.);

- за газ, поставленный в марте 2011 г. (акт N 5-4904/11-03 от 31.03.11 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N 6468 от 31.03.2011) по договору N 57-54904/11 от 01.01.201 1 частично на сумму 1 3 1 3 441,60 руб. (Один миллион триста тринадцать тысяч четыреста сорок один рубль 60 коп.), в том числе НДС - 200 355,50 руб. (Двести тысяч триста пятьдесят пять рублей 50 коп.)".

по договору N 16-223 от 28.09.2012 ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск" уступило МУП "Жилсервис" право требования с ООО "ТЭВиС" задолженности за газ, поставленный в марте-апреле 2011 года в сумме 11 866 337 руб. (л.д.38), согласно которому:

"Цедент уступает, а Цессионарий принимает право требования к ООО "ТЭВиС", именуемому в дальнейшем "Должник", в размере 11 866 337,00 руб. (Одиннадцать миллионов восемьсот шестьдесят шесть тысяч триста тридцать семь рублей 00 коп.), в том числе НДС -1 810 119,21 руб. (Один миллион восемьсот десять тысяч сто девятнадцать рублей 21 коп.).

Данное требование состоит из задолженности:

- за газ, поставленный в марте 2011 г. (акт N 5-4904/11-03 от 31.03.11 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N 6468 от 31.03.2011) по договору N 57-54904/11 от 01.01.2011 частично на сумму 7 563 090,58 руб. (Семь миллионов пятьсот шестьдесят три тысячи девяносто рублей 58 коп.), в том числе НДС - 1 153 691,79 руб. (Один миллион сто пятьдесят три тысячи шестьсот девяносто один рубль 79 коп.).

- за газ, поставленный в апреле 2011 г. (акт N 5-4904/11-04 от 30.04.11 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N 9462 от 30.04.2011) по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 на сумму 4 303 246,42 руб. (Четыре миллиона триста три тысячи двести сорок шесть рублей 42 коп.), в том числе НДС - 656 427,42 руб. (Шестьсот пятьдесят шесть тысяч четыреста двадцать семь рублей 42 коп.".

10.04.2012 МУП "Жилсервис" уступило МУП "ЖилКомХоз" право требования с ООО "ТЭВиС" задолженности в сумме 35 234 886 руб. 07 коп. (л.д. 40), согласно договору уступки права требования (цессии) N 16-223 от 28 сентября 2011 года (частично), и договору уступки права требования (цессии) N 16-217 от 22 сентября 2011 года.

Данное требование состоит из задолженности согласно договорам уступки права требования:

- за газ, поставленный в январе 2011 г.(акт N 5-4904/11-01 от 31.01.2011 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N531 от 31.01.2011) по договору N57-5-4904/11 от 01.01.2011, частично на сумму 10 749 236,82 руб., в том числе НДС -1639714,09 руб.

- за газ, поставленный в феврале 2011 г. (акт N 5-4904/11-02 от 28.02.2011 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N 3498 от 28.02.2011) по договору N 57-5-4904/1 1 от 01.01.2011 на сумму 11 495 263,59 руб., в том числе НДС - 1753514,79 руб.

- за газ, поставленный в марте 2011 г. (акт N 5-4904/11-03 от 31.03.2011 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N 6468 от 31.03.201 1) по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 на сумму 1 313 441,60 руб., в том числе НДС - 200 355.50 руб.

- за газ, поставленный в марте 2011 г. (акт N 5-4904/1 1-03 от 31.03.2011 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N6468 от 31.03.2011) по договору N57-5-4904/11 от 01.01.2011, частично на сумму 7 563 090,58 руб., в том числе НДС - 1 153 691,79 руб.

- за газ, поставленный в апреле 2011 г. (акт N 5-4904/11-04 от 30.04.2011 о количестве поданного-принятого газа, счет-фактура N 9462 от 30.04.2011) по договору N 57- 5-4904/1 1 от 01.01.2011 на сумму 4 113 853 руб.48 коп., в том числе НДС 18%.

Согласно статьям 382, 384 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

В том числе, к новому кредитору переходят права обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие, связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты.

14.05.2012 МУП "Жилсервис" (Цедент) и МУП "ЖилКомХоз" (Цессионарий) подписали дополнительное соглашение к договору уступки права требования от 10.04.2012 (л.д. 43), в соответствии с которым Цедент уступает а Цессионарий принимает право требования процентов к основному долгу к обществу с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки", именуемое в дальнейшем "Должник", возникших в следствии неисполнения Должником обязательств по оплате задолженности перед Обществом с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ульяновск" (правопреемник - Цедент) за период январь-апрель 2011 г., переданных Цеденту ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск" по Договору уступки права требования (цессии) N 16-217 от 22.09.2011 и Договору уступки права требования (цессии) N 16-223 от 28.09.2011 за период с 22.09.2011 по 14.05.2012 в сумме 1 818 368.64 руб.,

Согласно ч. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Ст. ст. 330, 332 ГК РФ предусматривают возможность взыскания неустойки вне зависимости от установления ее в договоре (законная неустойка).

В силу ст. 395 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты процентов за просрочку исполнения денежного обязательства.

Согласно п. 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120 при уступке права (требования) или его части к новому кредитору переходят полностью или в соответствующей части также и права, связанные с уступаемым правом (требованием).

В рассматриваемом случае соглашением сторон или законом действие указанного правила не исключено, а право на неустойку является связанным с переданным требованием правом, данное право следует считать перешедшим к цессионарию вместе с требованием уплаты суммы основного долга (что подтверждается подписанным дополнительным соглашением к договору).

Таким образом, расчет составляет:

- проценты на задолженность за январь 2011 г.:

сумма долга ООО ТЭВИС перед ООО "Газпром" - 10 749 236,82 руб. период просрочки с 22.09.2011 по 14.05.2012 составляет: 233 дней. Проценты: Сумма долга (10.749.236,82 руб.)* 8%:360*233=556 571,59 руб.

- проценты на задолженность за февраль 2011 г.:

сумма долга ООО "ТЭВИС" перед ООО "Газпром" - 11 495 263,59 руб. период просрочки с 22.09.2011 по 14.05.2012 составляет: 233 дней. Проценты: Сумма долга (11.495.263,59 руб.)* 8%:360*233= 595 199,20 руб.

- проценты на задолженность за март 2011 г.:

сумма долга ООО "ТЭВИС" перед ООО "Газпром" - 1 313 441,60 руб. (с 22.09.2011) сумма долга ООО "ТЭВИС" перед ООО "Газпром" -7 563 090,58 руб. (с 28.09.2011) период просрочки с 22.09.2011 по 14.05.2012 составляет: 233 дней период просрочки с 28.09.2011 по 14.05.2012 составляет: 227 дней. Проценты: Сумма долга (1.313.441.60 руб.)* 8%:360*233=68 007. 08 руб. Проценты: Сумма долга (7 563 090,58 руб.)* 8%:360*227=381 515,90 руб.

- проценты на задолженность за апрель 2011 г.:

сумма долга ООО "ТЭВИС" перед ООО "Газпром" - 4 303 246,42 руб. период просрочки с 28.09.2011 по 14.05.2012 составляет: 227 дней. Проценты: Сумма долга (4.303.246,42 руб.)* 8%:360*227=217 074,87 руб.

Итого общая сумма процентов: 1.818 368,64 руб.

Расчет процентов ответчиком не оспорен.

Приведенный в жалобе довод заявителя о том, что суд первой инстанции применил не подлежащую применению норму права - ст.395 ГК РФ отклоняется за необоснованностью.

Материалами дела подтверждается, что 15.05.2012 стороны подписали соглашение о зачете встречных требований, согласно которому:

"1.На момент подписания настоящего соглашения у Общества существует требование к Предприятию, возникшее за потребленную тепловую энергии теплоноситель за период с 01 января 2011 г. по 30 апреля 201 1 г. в размер: 35 234 886,07 руб., установленное вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ульяновской области от 01.12.2011 по делу N А72-951/2011.

2.На момент подписания настоящего соглашения у Предприятия существуем требование к Обществу, возникшее на основании заключенного с МУП "Жилсервис" договора уступки права требования (цессии) от 10 апреля 2012 г. на общую сумму 35 234 886,07 руб., приобретенное МУП "Жилсервис" у ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск" на основании заключенных договоров уступки прав требования (цессии) N 16-217 от 22.09.2011 (переданы требования за январь, февраль и март 2011 г.) и N 16-233 от 28.09.2011 (переданы требования за март и апрель 2011 г.) на сумму 35 234 886,07 руб. образовавшееся у последнего из задолженности за поставленный газ по которой:

2.1.ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск" уступило, а МУП "Жилсервис" приняло право требования к ООО "ТЭВиС" по договору N 16-217 от 22.09.2011 г.:

- за газ, поставленный в январе 2011 г. (акт N 5-4904/11-01 от 31.01.11 о количестве поданного - принятого газа, счет - фактура N 531 от 31.01.2011) по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 частично, на сумму 10 749 236,82 руб.(десять миллионов семьсот сорок девять тысяч двести тридцать шесть рублей 82 копейки), в том числе НДС -1.639.714,09 руб., установленного, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ульяновской области от 25.04.2011 по делу N А72-1581/2011;

- за газ, поставленный в феврале 2011 г. (акт N 5-4904/11-02 от 28.02.11 о количестве поданного - принятого газа, счет - фактура N 3498 от 28.02.201 1 по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 на сумму 11 495 263, 59 руб. (одиннадцать миллионов четыреста девяноста пять тысяч двести шестьдесят три рубля 59 копеек), в том числе НДС - 1 753 514,79 руб., установленного, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ульяновской области от 18.07.2011 по делу N А72-3070/2011;

- за газ, поставленный в марте 2011 г. (акт N 5-4904/11-03 от 31.03.11 о количестве поданного - принятого газа, счет - фактура N 6468 от 31.03.2011 по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 частично, на сумму 1 313 441,60 руб. (Один миллион триста тринадцать тысяч четыреста сорок один рубль 60 копеек), в том числе НДС - 200 355, 50 руб.;

2.2.ООО "Газпром межрегионгаз Ульяновск" уступило, а МУП "Жилсервис" приняло право требования к ООО "ТЭВиС" по договору N 16-223 от 28.09.2011:

- за газ, поставленный в марте 2011 г. (акт N 5-4904/11-03 от 31.03.11 о количестве поданного - принятого газа, счет - фактура N 6468 от 31.03.2011) по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 частично, на сумму 7 563 090,58 руб. (семь миллионов пятьсот шестьдесят три тысячи девяносто рублей 58 копеек), в том числе НДС -1.153.691,79 руб.;

- за газ, поставленный в апреле 2011 г. (акт N 5-4904/11-04 от 30.04.11 о количестве поданного - принятого газа, счет-фактура N 9462 от 30.04.2011) по договору N 57-5-4904/11 от 01.01.2011 4 303 246,42 (четыре миллионе триста три тысячи двести сорок шесть, 42) руб., в том числе НДС 656 427,42 руб.

Согласно договора уступки права требования (цессии) от 10.04.2012 и заявления МУП "ЖилКомХоз" о зачете взаимных однородных требований за апрель 2011 года сумма зачета составляет 4 113 853, 48 коп. (четыре миллиона сто тринадцать тысяч восемьсот пятьдесят три рубля, 48 копеек).

3. На основании статьи 410 ГК РФ и к моменту подписания настоящего соглашения срок исполнения по требованиям, указанным в п. 2 настоящего Соглашения уже наступил.

4. В соответствии с настоящим соглашением Стороны прекращают взаимные обязательства путем проведения зачета встречных требований в размер: 35 234 886,07 (Тридцать пять миллионов двести тридцать четыре тысяча восемьсот восемьдесят шесть, 07) руб., в том числе 18% НДС в сумме 5 374 813,13 руб., после совершения Сторонами приема-передачи нижеследующих документов:

- МУП "ЖилКомХоз" передает ООО "ТЭВиС" надлежащим образом заверенную копию согласованного КУМИЗО "г. Новоульяновск" договора уступки прав требования (цессии) от 10 апреля 2012 г.

ООО "ТЭВиС" передает МУП "ЖилКомХоз" надлежащим образом заверенные счет-фактуры:

- N 531 от 31.01.2011 по договору поставки газа N 57-5-4904/11 от 01.01.2011

- N 3498 от 28.02.2011 по договору поставки газа N 57-5-4904/11 от 01.01.2011

- N 6468 OT31.03.2011 по договору поставки газа N 57-5-4904/11 от 01.01.2011

- N 9462 от 30.04.2011 по договору поставки газа N57-5-4904/11 от 01.01.2011, с оформлением Акта приема - передачи документов".

Как следует из протокола судебного заседания от 12 марта 2013 года, стороны подтвердили, что соглашение о взаимозачете было подписано только 15 мая 2012 года.

Таким образом, требование истца о взыскании процентов в размере 1 818 368 руб. 64 коп. (расчет приведен выше) правомерно и подлежит удовлетворению.

Таким образом, доводы заявителя апелляционной жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, который всесторонне исследовав материалы и обстоятельства дела, дал им надлежащую правовую оценку. При этом отсутствуют нарушения или неправильное применения норм материального права, нарушения или неправильное применения норм процессуального права, которые привели или могли привести к принятию неправильного решения.

В соответствии с ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 19 марта 2013 года по делу N А72-11554/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки" - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Тепловая энергия, вода и стоки" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

К.К. Туркин

Судьи

В.Т. Балашева В.А. Морозов