Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 июня 2013 г. N 11АП-5961/13

г. Самара

26 июня 2013 г.

Дело N А65-12221/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июня 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 июня 2013 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Серовой Е.А., Садило Г.М.,

при ведении протокола судебного заседания Шаймурзиным Р.Р.

с участием:

от конкурсного управляющего ООО "ТатСтройКорпорация" Цыбакова Е.Н. - представитель Марченко Д.О., доверенность от 20.06.2013 г.,

от ООО "ТСК" - представитель Габдрахманова О.М., доверенность от 19.06.2013 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 25 июня 2013 г. в зале N 7 апелляционную жалобу ООО "ТСК", г. Казань, на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.04.2013 г. принятого по заявлению конкурсного управляющего ООО "ТатСтройКорпорация" Цыбакова Е.Н. о признании недействительной сделки по прекращению обязательств, путем безналичных перечислений с расчетного счета должника денежных средств ООО "ТСК" на сумму 1 010 800 руб. и применении последствий недействительности сделки по делу N А65-12221/2012 (судья Камалетдинов М.М.) о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТатСтройКорпорация", г. Казань,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15 августа 2012 г. Общество с ограниченной ответственностью "ТатСтрой-Корпорация" г.Казань (ИНН 1655185611; ОГРН 1091690064003) признан несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утвержден Цыбаков Евгений Николаевич.

11 февраля 2013 г. (вх.N 2627) в Арбитражный суд Республики Татарстан поступило заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственность "ТатСтройКорпорация" Цыбакова Е.Н. о признании недействительным сделки по прекращению обязательств путем безналичных перечислений с расчетного счета должника денежных средств ООО "ТСК" на сумму 1 010 800 руб. 00 коп. и применении недействительности сделки, в виде возврата денежных средств е 1 010 800 руб. 00 коп.

В суде первой инстанции представители конкурсного управляющего должника уточнили заявление, что принято в порядке ст. 49 АПК РФ и просили не рассматривать платежное поручение N 296 от 17.10.2011 г. на сумму 400 000,00 руб., в связи с чем сумма требований составила 610 800 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 01 апреля 2013 заявление конкурсного управляющего ООО "ТатСтрой-Корпорация" Цыбакова Е.Н. было удовлетворено.

Суд признал недействительной сделку по прекращению обязательств ООО "ТСК" путем перечисления денежных средств в размере 610800 (шестьсот десять тысяч восемьсот) руб. по платежным поручениям N 12, N 347, N 331, N 328 обществом с ограниченной ответственностью "ТатСтройКорпорация", Республика Татарстан, г. Казань (ОГРН 1091690064003, ИНН 1655185611).

Суд применил последствия недействительности сделки в виде взыскания с общества с ограниченной ответственностью "ТСК" в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "ТатСтройКорпорация" суммы 610800 (шестьсот десять тысяч восемьсот) руб. задолженности.

Восстановлено право требования общества с ограниченной ответственностью "ТСК" к обществу с ограниченной ответственностью "ТатСтройКорпорация" в размере 610800 (шестьсот десять тысяч восемьсот) руб.

В апелляционной жалобе ООО "ТСК" просит определение от 01.04.2013 отменить и в удовлетворении заявления конкурсного управляющего полностью отказать, считая, что выводу суда не соответствуют обстоятельствам дела, так как часть денежных средств были возвращены и произведена поставка продукции, что подтверждает равноценность исполнения. Также указывает, что оспариваемая сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, что исключает признание ее недействительной.

В судебном заседании было оглашено определение суда о замене в связи с нахождением в очередном отпуске судьи Радушевой О.Н., ранее участвующей в рассмотрении дела на судью Садило Г.М., в связи с чем рассмотрение дела начинается сначала.

В судебном заседании представитель ООО "ТСК" доводы апелляционной жалобы полностью поддержал с учетом дополнений к жалобе.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "ТатСтройКорпорация" просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, определение суда от 01.04.2013 считает законным и обоснованным, что изложено в дополнении к возражениям на апелляционную жалобу.

Дополнения ООО "ТСК" и ООО "ТатСтройКорпорация" приобщены к материалам дела в соответствии со ст. 268 АПК РФ, так как представлены по определению арбитражного суда апелляционной инстанции.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда считает, что определение суда от 01.04.2013 года подлежит изменению в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела согласно п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ.

Как следует из материалов дела между ООО "ТатСтрой-Корпорация" - покупатель и ООО "ТСК" - поставщик, был заключен договор на поставку продукции (товаров) N б/н от 10.11.2011 г., по условиям которого поставщик обязуется поставить, а покупатель принять и оплатить продукцию (товар) по номенклатуре (ассортименту) согласно товарных накладных на сумму 847 800,00 руб. (л.д. 10).

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 25.04.2012 принято к производству заявление ЗАО "Айсберг" о признании ООО "ТатСтрой-Корпорация" несостоятельным (банкротом) и решением суда от 15.08.2012 последний признан несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства (л.д. 29).

При проверке исполнения обязательств сторон по договору поставки от 10.11.2011 конкурсный управляющий установил, что по платежным поручениям N 328 от 02.11.2011г.на сумму 200 000,00 руб.; N 331 от 10.11.2011 г. на сумму 200 000,00 руб.; N 347 от 16.11.2011 г. на сумму 100 000,00 руб.; N 12 от 28.12.2011 г. на сумму 110 800,00 руб. и всего на сумму 610 800 руб. отсутствуют доказательства поставки продукции по бухгалтерской первичной документации получателя.

Платежи по указанным платежным поручениям были проведены банком, что подтверждается выписками по расчетному счету ООО "ТатСтрой-Корпорация" и осуществлены в течении шести месяцев до возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТатСтройКорпорация" (25.04.2012).

Считая, что произведенные платежи совершены как единая сделка с целью удовлетворения требований отдельного кредитора, с причинением вреда имущественных прав кредиторов, конкурсный управляющий должника обратился с заявлением о признании сделки недействительной по п. 2 ст. 61.2 и п.1 ст. 61.3 Закона РФ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) и применении последствий недействительности сделок.

Согласно положениям ст. 61.1 - 61.9, п. 3 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий должника вправе обратиться в суд с заявлением о признании сделок, совершенных с имуществом должника недействительными.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" по правилам главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" могут быть оспорены действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств, в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, иные действия, направленные на прекращение обязательств, банковские операции и др.

Доводы сторон подтверждают, что получение и оплата продукции, используемой в строительстве, является для должника - ООО "ТатСтройКорпорация" обычной хозяйственной деятельностью, что также установил и суд первой инстанции (стр. 7 определения от 01.04.2013).

Так как этот вывод суда лица, участвующие в деле не оспаривают, судебная коллегия согласно с доводами заявителя апелляционной жалобы о том, что подлежит применению ст. 61.4 Закона о банкротстве, согласно которой сделки по перечислению денежных средств могут быть оспорены только по п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

В тоже время данной правовое основание было заявлено и конкурсным управляющим при оспаривании сделки и указано как одно из оснований для признания сделки недействительной в определении суда первой инстанции от 01.04.2013, в связи с чем, вопреки доводам апелляционной жалобы, судом правильно применены нормы материального права.

В п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 (ред. от 22.06.2012) "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что "Пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества".

Суд апелляционной инстанции считает, что совокупность указанных обстоятельств доказана, в связи со следующим:

Перечисление денежных средств по платежным поручениям N 328 от 02.11.2011 г. на сумму 200 000,00 руб.; N 331 от 10.11.2011 г. на сумму 200 000,00 руб.; N 347 от 16.11.2011 г. на сумму 100 000,00 руб.; N 12 от 28.12.2011 г. на сумму 110 800,00 руб., направленные на прекращение обязательств одной из сторон по договору поставки от 10.11.2011 г. привело к нарушению очередности удовлетворения требований других кредиторов на общую сумму 610 800,00 руб., исполнение обязательств которых наступило ранее, чем обязательства по оспоримой сделке, а также привело к оказанию большего предпочтения по удовлетворению требований отдельного кредитора перед другими.

В результате произведенных операций по перечислению денежных средств в адрес ООО "ТСК" на общую сумму 610 800,00 руб., привели к уменьшению конкурсной массы и повлекли существенное ухудшение положения других кредиторов, поскольку на момент совершения сделки по прекращению обязательств в виде перечисления вышеуказанной суммы, у должника имелась просроченная непогашенная кредиторская задолженность перед ЗАО "Айсберг" на сумму 15 726 869,20 рублей, что подтверждается решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.08.2012 г. (Дело N А65-12221/2012) и реестром кредиторов должника.

При этом, при наличии длительных хозяйственных отношениях по поставке продукции между должником и ООО "ТСК", о чем указывает заявитель апелляционной жалобы, ООО "ТСК" не могло не знать о неплатежеспособности должника, так как ООО "ТатСтрой-Корпорация" признана несостоятельным (банкротом) по процедуре отсутствующего должника.

Следовательно, заключая договор поставки 10.11.2011 (за пять месяцев до возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) должника- покупателя по договору поставки), при должной степени осмотрительности, ООО "ТСК" (поставщик по договору) мог и должен был знать об отсутствии операций по счетам покупателя, наличие иных признаков отсутствия предпринимательской деятельности, что дало основание суду признать через пять месяцев ООО "ТатСтрой-Корпорация" несостоятельным (банкротом) по процедуре отсутствующего должника.

В силу ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В качестве доказательств встречного исполнения по оспариваемым сделкам по перечислению денежных средств, ООО "ТСК" ссылается на поставку продукции ООО "ТатСтрой-Корпорация" по товарно-транспортным накладным N 1 от 15.11.2011 на сумму 722 555 руб., N 3 от 23.11.2011 на сумму 125 245 руб., налоговые декларации ООО "ТСК" по продаже продукции.

Судебная коллегия считает представленные доказательства поставки продукции ненадлежащими, как не отвечающими требованиям ст. 67, 68 АПК РФ.

В нарушение пункта 14 приложения N 3 к Инструкции Минфина СССР N 156, Госбанка СССР N 30, ИСУ СССР N 354/7, Минавтотранса РСФСР N 10/998 от 30.11.1983 "О порядке расчетов за перевозки грузов автомобильным транспортом" в товарно-транспортных накладных, представленных Обществом, не заполнены обязательные реквизиты: "груз к перевозке принял" - водитель и его подпись; "сдал водитель - экспедитор" и его подпись; "принял" должность, подпись, расшифровка; нет сведений о доверенности от получателя на уполномоченное им лицо, принявшего груз и сама доверенность не представлена.

Подпись директора и главного бухгалтера в графе "отпуск груза разрешил" и главного бухгалтера в графе "груз принял", в отсутствии надлежащего заполнения граф о принятии груза к перевозке, о выдаче груза уполномоченному получателем лицу, не является доказательством перевозки и принятия груза покупателем.

Иных документов об осуществлении перевозке товаров или документов об оприходовании товара на складе получателя, суду не представлено.

В силу пункта 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации (пункт 2 статьи 9 Закона).

Таким образом, представленные ООО "ТСК" товарно-транспортные накладные не соответствуют предъявляемым законодательством требованиям и не могут быть приняты в качестве первичных документов, подтверждающих факт оказания услуг по перевозке грузов и выдаче получателю - ООО "ТатСтрой-Корпорация".

Также не являются доказательством поставки продукции (товаров) конкретному получателю налоговые Декларации поставщика со сведениями о продажах.

С учетом изложенного суд правомерно также указал и на наличие признаков ст. 10 Гражданского кодекса РФ, что также подтверждает недействительность сделок по перечислению денежных средств.

На основании ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

В п.10 Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.04.2009 г. "О некоторых вопросу, связанных с оспариваем сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законов "О несостоятельности (банкротстве)", разъяснено, что исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (п.1 ст.10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора, может быть признана недействительной сделка совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав или законных интересов кредиторов, в частности направленная на уменьшение конкурсной массы.

Согласно ст. 61.6 Закона о банкротстве в связи с признанием сделок недействительными суд обязан применить последствия недействительности сделки, предусмотренные законодательством о банкротстве: взыскания уплаченных денежных средств и восстановления права требования ООО "ТСК" к должнику.

В тоже время, при принятии оспариваемого определения, судом первой инстанции не было учтено, что ООО "ТСК" произвело в адрес ООО "ТатСтрой-корпорация" возврат излишне уплаченной суммы в размере 163 000 руб. по платежным поручениям:

N 4 от 14.11.2011 на сумму 60 000 руб. (по счету N 3 от 9.11.2011),

N 5 от 23..11.2011 на сумму 100 000 руб. ( по счету N 3 от 9.11.2011),

N 11 от 23.11.2011 на сумму 3 000 руб. (по счету от 22.12.2011).

Доказательства указанных перечислений представлены в суд апелляционной инстанции и возражений по этим фактам не заявлено.

Поскольку возврат денежных средств производился в тот же период, что и оплата должником по оспариваемым сделкам (платежным поручениям N 328 от 02.11.2011г.на сумму 200 000,00 руб.; N 331 от 10.11.2011 г. на сумму 200 000,00 руб.; N 347 от 16.11.2011 г. на сумму 100 000,00 руб.; N 12 от 28.12.2011 г. на сумму 110 800,00 руб. и всего на сумму 610 800 руб.) и в платежном поручении N 331 также указано как основание платежа счет N 3 от 9.11.2011 (что и в основание на возврат), судебная коллегия считает необходимым учесть сумму возвращенных денежных средств в размере 163 000 руб.

В связи с чем, заявление конкурсного управляющего о признании сделки по перечислению денежных средств ООО "ТСК" по платежным поручениям и уменьшить сумму оспариваемой сделки по перечислению должником денежных средств ООО "ТСК". платежными поручениям N 328 от 02.11.2011г.на сумму 200 000,00 руб.; N 331 от 10.11.2011 г. на сумму 200.000,00 руб.; N 347 от 16.11.2011 г. на сумму 100 000,00 руб.; N 12 от 28.12.2011 г. на сумму 110 800,00 руб. и всего на сумму 610 800 руб., подлежат признанию недействительными на общую сумму 447 800 руб. с применением последствий недействительности сделки.

Довод апелляционной жалобы о процессуальном нарушении - не извещении ООО "ТСК" судом первой инстанции проверен судебной коллегией и подлежит отклонению.

В соответствии с п.2 ч.4 ст.123 АПК РФ лица, участвующие в деле считаются извещенными надлежащим образом, если несмотря на почтовое извещение, адресат не явился за получением копии судебного акта, направленной арбитражным судом в установленном порядке, о чем организация почтовой связи уведомила арбитражный суд.

В данном случае суд известил ООО "ТСК" о назначении судебного заседания по адресу г.Казань, ул. М.Вахитова, 8 и почтовым отделением корреспонденция возвращена с отметкой об истечении срока хранения, т.е. за корреспонденцией уполномоченные лица не являлись. Необходимо отметить, что этот же адрес указан и в апелляционной жалобе самим заявителем.

Поскольку суд первой инстанции не располагал иными сведениями о местонахождении общества извещение является надлежащим и не может быть безусловным основанием для отмены судебного акта.

Так как иных доводов в обоснование апелляционной жалобы не представлено, с учетом выводов арбитражного апелляционного суда, сделанных на основании ст. 71, 268 АПК РФ, определение суда от 01.04.2013 подлежит изменению, с удовлетворением заявления конкурсного управляющего о признании сделки недействительной в сумме 447 800 руб.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 01.04.2013 г. принятого по заявлению конкурсного управляющего ООО "ТатСтройКорпорация" Цыбакова Е.Н. о признании недействительной сделки по прекращению обязательств, путем безналичных перечислений с расчетного счета должника денежных средств ООО "ТСК" на сумму 1 010 800 руб. и применении последствий недействительности сделки по делу N А65-12221/2012 изменить.

Признать недействительным сделку по прекращению обязательств путем перечисления денежных средств в размере 447800 (четыреста сорок семь тысяч восемьсот) руб. по платежным поручениям N 12, N 347, N 331, N 328 общества с ограниченной ответственностью "ТатСтройКорпорация", Республика Татарстан, г. Казань (ОГРН 1091690064003, ИНН 1655185611) и общества с ограниченной ответственностью "ТСК".

Применить последствия недействительности сделки в виде взыскания с общества с ограниченной ответственностью "ТСК" в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью "ТатСтройКорпорация", Республика Татарстан, г. Казань (ОГРН 1091690064003, ИНН 1655185611) в размере 447800 (четыреста сорок семь тысяч восемьсот) руб. задолженности.

Восстановить право требования общества с ограниченной ответственностью "ТСК" к обществу с ограниченной ответственностью "ТатСтройКорпорация", Республика Татарстан, г. Казань (ОГРН 1091690064003, ИНН 1655185611) в размере 447800 (четыреста сорок семь тысяч восемьсот) руб.

В остальной части определение от 01 апреля 2013 года оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

Е.Я. Липкинд

Судьи

Е.А. Серова Г.М. Садило