Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 июля 2013 г. N 13АП-7393/13

г. Санкт-Петербург

18 июля 2013 г.

Дело N А56-36204/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июля 2013 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Глазкова Е.Г.

судей Герасимовой М.М., Медведевой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Мальцевой Е.А.

при участии:

от истца: Замостоцкий Александр Владимирович по паспорту

от ответчика: представитель Аскеров И.И. по доверенности от 10.01.2013

от 3-их лиц: представитель Никонова Бориса Абрамовича - Аскеров И.И. по доверенности от 16.07.2013

Полицеймако Валерий Александрович по паспорту

рассмотрев по правилам первой инстанции дело

по исковому заявлению Замостоцкого Александра Владимировича

к ООО "КОНТАКТ-АВТО"

3-и лица: Никонов Борис Абрамович и Полицеймако Валерий Александрович

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества от 02.05.2012

установил:

Замостоцкий Александр Владимирович обратился в Арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "КОНТАКТ-АВТО" о признании недействительным решение внеочередного общего собрания участников общества от 02.05.2012 (протокол N 1), как созванного и проведенного с нарушениями ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Решением от 12.10.2012 арбитражный суд первой инстанции удовлетворил исковые требования.

Решение обжаловано участником ООО "КОНТАКТ-АВТО" Никоновым Б.А. в апелляционном порядке.

Апелляционный суд установил, что обжалуемое решение суда первой инстанции о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "КОНТАКТ-АВТО" от 02.05.2012, оформленного протоколом N 1, непосредственно затрагивает права и обязанности не привлеченных к участию в деле участников Общества Никонова Бориса Абрамовича и Полицеймако Валерия Александровича, принявших оспариваемое истцом решение, в связи с чем, определением от 29.05.2013 перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, привлек участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Никонова Бориса Абрамовича и Полицеймако Валерия Александровича

В настоящем судебном заседании истец поддержал исковые требования.

Представитель ответчика и Никонова Б.А. возражал против удовлетворения иска. Полицеймако В.А. поддержал требования истца.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующее.

Согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ общество с ограниченной ответственностью "КОНТАКТ-АВТО" зарегистрировано 07.07.1995. Участниками ООО "КОНТАКТ-АВТО" являются Замостоцкий Александр Владимирович, Никонов Борис Абрамович, Полицеймако Валерий Александрович.

Замостоцкому Александру Владимировичу принадлежит доля в уставном капитале ООО "КОНТАКТ-АВТО" в размере 10%, Никонову Борису Абрамовичу - 85% и Полицеймако Валерию Александровичу - 5 %.

Замостоцкий Александр Владимирович являлся генеральным директором Общества.

В марте 2012 Никонов Б.А. направил иным участникам Общества уведомление о проведении 02.05.2012 внеочередного общего собрания участников ООО "КОНТАКТ-АВТО".

До направления уведомлений участникам и проведения собрания Никонов Б.А. не обращался к Обществу с требованием о проведении внеочередного общего собрания участников ООО "КОНТАКТ-АВТО".

02.05.2012 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "КОНТАКТ-АВТО" (далее - собрание) с повесткой:

1) о досрочном прекращении полномочий генерального директора общества Замостоцкого А.В. и расторжении трудового контракта;

2) об избрании на должность генерального директора ООО "КОНТАКТ-АВТО" Никонова Б.А.

Для участия в собрании зарегистрировались и приняли в нем участие Никонов Б.А. (в лице представителя по доверенности Цветкова А.В.) и Полицеймако В.А.

Замостоцкий А.В. присутствовал при проведении собрания, но не зарегистрировался и участия в нем не принимал.

Результаты собрания оформлены протоколом N 1 от 02.05.2012.

Протокол подписан Цветковым А.В. в качестве председателя собрания, в качестве секретаря собрания указан некто Максимов Е.В.

Вопрос приглашения Максимова Е.В. для участия в собрании не обсуждался.

Выборы председательствующего и секретаря собрания не проводились.

В голосовании по вопросам повестки собрания приняли оба участника.

Решения по вопросам повестки дня приняты большинством голосов, принадлежащих Никонову Б.А.

Никонов Б.А. голосовал за досрочное прекращение полномочий генерального директора общества Замостоцкого А.В. и расторжении трудового контракта; а также за избрание на должность генерального директора ООО "КОНТАКТ-АВТО" Никонова Б.А.

Полицеймако В.А. голосовал "против" по вопросам повестки собрания.

Расчет количества голосов в протоколе произведен исходя из пропорции совокупности долей, принадлежащих участникам, принявших участие в собрании.

21.06.2012 Замостоцкий А.В. обратился в суд с рассматриваемым иском, ссылаясь на нарушение порядка проведения собрания, а также на то, что не был надлежаще уведомлен о внеочередном собрании и не принимал участие в собрании.

Апелляционный суд находит исковые требования подлежащими удовлетворению ввиду нарушения процедуры созыва и проведения внеочередного общего собрания.

Порядок созыва и проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью регламентирован статьями 35, 36, 37 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон).

В соответствии с пунктом 1 статьи 35 Закона внеочередное общее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставом общества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собрания требуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание участников общества созывается, в частности, по требованию участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества (пункт 2 статьи 35 Закона).

Исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.

Согласно пункту 4 статьи 35 Закона в случае, если в течение установленного названным Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Таким образом, право созывать внеочередное общее собрание участников общества возникает у участника лишь в случае, если в течение установленного Законом срока не принято решение о проведении такого собрания по его требованию или принято решение об отказе в его проведении.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Закона орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Никонов Б.А. не обращался к Обществу с требованием о проведении внеочередного общего собрания участников ООО "КОНТАКТ-АВТО". При таких обстоятельствах Никонов Б.А. не имел полномочий по созыву внеочередного общего собрания участников Общества.

Общество не уведомляло участников о созыве внеочередного собрания.

Соответственно, уведомления, направленные Никоновым Б.А. не могут быть признаны доказательством надлежащего уведомления участников о созыве собрания.

Согласно положениям пунктов 4, 5 статьи 37 Закона общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Общее собрание участников общества, созванное советом директоров (наблюдательным советом) общества, ревизионной комиссией (ревизором) общества, аудитором или участниками общества, открывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель ревизионной комиссии (ревизор) общества, аудитор или один из участников общества, созвавших данное общее собрание. Лицо, открывающее общее собрание участников общества, проводит выборы председательствующего из числа участников общества.

На спорном собрании выборы председательствующего не проводились.

С учетом изложенного, следует признать, что внеочередное собрание созвано и проведено неправомочным лицом.

Протокол собрания оформлен лицами, не избиравшимися участниками собрания.

В силу пункта 1 статьи 43 Закона решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

В пункте 24 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания участников общества, однако судом установлено, что данное решение принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов, суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспорено кем-либо из участников общества или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

Материалами дела подтверждается факт нарушения установленного Законом порядка созыва и проведения внеочередного общего собрания участников ООО "КОНТАКТ-АВТО", оформленного протоколом N 1 от 02.05.2012.

Решение незаконного собрания нарушает права и законные интересы участника общества Замостоцкого А.В. на разрешение в порядке, установленном Законом, вопроса о лишении его полномочий генерального директора Общества.

Исследовав и оценив представленные доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанций приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения исковых требований о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников Общества.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе подлежат оставлению на заявителе.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.10.2012 по делу N А56-36204/2012 отменить.

Принять по делу новый судебный акт:

Признать недействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО "КОНТАКТ-АВТО" от 02.05.2012 (протокол N 1).

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "КОНТАКТ-АВТО" (191186, Санкт-Петербург г, Конюшенная пл, 2, ОГРН 1037843116189) в пользу Замостоцкого Александра Владимировича (198303, Санкт-Петербург, пр.Стачек, д.105, к.2, кв.231) 200 руб. 00 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине по иску.

Председательствующий

Е.Г. Глазков

Судьи

М.М. Герасимова И.Г. Медведева