Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2010 г. N 04АП-39/10

г. Чита

12 ноября 2010 г.

Дело N А19-14768/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 ноября 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 ноября 2010 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Ошировой Л.В., судей Клепиковой М.А., Стрелкова А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликовой А.А., рассмотрел в открытом судебном заседании заявление ОАО "НОМОС-БАНК" о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 19.04.2010 года по делу N А19-14768/2009 по заявлению общества с ограниченной ответственностью фирма "Формула компьютер Компани" о признании его несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции: Ларионова Н.Н.)

в отсутствии в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле,

и установил:

Общество с ограниченной ответственностью фирма "Формула компьютер Компани" 20.07.2009 года обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 24 сентября 2009 года в отношении должника ООО фирма "Формула компьютер Компани" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Никифоров А.А.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 18.02.2010 в отношении ООО фирма "Формула компьютер Компани" введена процедура внешнего управления, внешним управляющим ООО фирма "Формула компьютер Компани" утвержден Никифоров А.А.

19.04.2010 состоялось собрание кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани", на котором были приняты следующие решения: 1. рассмотрение вопроса об утверждении плана внешнего управления ООО фирма "Формула компьютер Компани"; 2. представлять отчет внешнего управляющего о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления собранию кредиторов по требованию собрания кредиторов.

Кредитор ОАО "НОМОС-БАНК" обратился в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" от 19.04.2010 г. по обоим вопросам повестки дня.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 20 июля 2010 года в удовлетворении заявления ОАО "НОМОС-БАНК" о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 19.04.2010 года отказано.

Не согласившись с указанным определением, ОАО "НОМОС-БАНК" обратилось в Четвёртый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой. В обоснование доводов апелляционной жалобы указывает, что в нарушение ст. 13 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" он не был своевременно уведомлен о состоявшемся 19.04.2010 года собрании кредиторов и узнал о факте его проведения только 26.05.2010 года. Банк считает необоснованным отказ суда первой инстанции в рассмотрении довода банка об отсутствии на собрании кредиторов 19.04.2010 года кворума, необходимого для принятия решений по вопросам повестки дня, и отказ в приобщении к материалам дела соответствующих доказательств.

В отзыве на апелляционную жалобу и в дополнении к отзыву внешний управляющий ООО фирма "Формула компьютер Компани" А.А. Никифоров выражает согласие с определением суда первой инстанции и просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иными лицами, участвующими в деле, отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Определением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2010 года в связи с тем, что при рассмотрении дела в суде первой инстанции не было рассмотрено дополнительное требование о признании недействительным собрания кредиторов от 19.04.2010 в связи с отсутствием кворума (изменение основания иска), на основании части 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте рассмотрения дела, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем дело рассматривается в их отсутствие в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ. ИФНС по Центральному округу г. Братска заявила ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие ее представителя.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, проанализировав доводы лиц, участвующих в деле, изложенные в заявлении, апелляционной жалобе, отзывах и письменных объяснениях по делу, изучив материалы дела, пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 г. в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных названным Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Из положений п. 4 ст. 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что при рассмотрении вопроса о недействительности собрания кредиторов в предмет доказывания входит установление следующих обстоятельств:

- нарушены ли права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц;

- либо решение принято с нарушением установленных названным Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов.

В силу ч. 1 ст. 65, ч. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

ОАО "НОМОС-БАНК", заявляя о том, что решения собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани", состоявшегося 19.04.2010, приняты с существенными нарушениями порядка подготовки и уведомления о проведении собрания кредиторов, не представил суду соответствующих доказательств.

В силу пункта 1 статьи 13 Закона о банкротстве, для целей названного Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с названным Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Из материалов дела усматривается, что уведомление о назначении проведения собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" на 19.04.2010 года, было направлено внешним управляющим в адрес ОАО "НОМОС-БАНК" (109240, г. Москва, ул. Верхняя Радищевская, д.3 стр.1) 22 марта 2010 года, указанное уведомление получено "НОМОС-БАНК" (ОАО) 7 апреля 2010 года, о чем свидетельствует штамп "НОМОС-Банк" ОАО на почтовом уведомлении N 66404724094882, подлинник, которого приобщен к материалам дела (т.1 л.д.57).

Таким образом, судом достоверно установлено, что кредитор ОАО "НОМОС-БАНК" был заблаговременно в порядке, предусмотренном статьей 13 Закона о банкротстве, уведомлен о дате, времени и месте проведения собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани", а также о дате ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению на собрании кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" 19.04.2010.

Также материалами дела не подтверждается довод ОАО "НОМОС-БАНК" о том, что кредитор был лишен возможности ознакомиться с материалами собрания кредиторов ОАО "НОМОС-БАНК", назначенного на 19.04.2010, поскольку в материалы дела представлено подлинное заявление представителя ОАО "НОМОС-БАНК" Исаакяна К.Ю., действующего по доверенности N 203 от 08.02.2010, на ознакомление с материалами в отношении ООО фирма "Формула компьютер Компани". Согласно указанного заявления, представитель ОАО "НОМОС-БАНК" 12.04.2010 был ознакомлен с документами и повторно получил протокол первого собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани".

Из материалов дела судом установлено, что созыв и проведение собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" внешним управляющим Никифоровым А.А. осуществлены в соответствии с требованиями статьи 14 ФЗ от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а именно: определив дату проведения собрания кредиторов, внешний управляющий уведомил всех кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани", включенных в реестр требований кредиторов в рамках процедуры наблюдения - Ковыляев В.В., ООО "Демес", ОАО "НОМОС-БАНК", Романенко Л.Д., ООО "Страховая компания "Ангара", Собенникова Г.В., ФНС России, ООО "Рубин", ООО "Кодар", ИП Циунчик Н.И., Общероссийская общественная организация "Российское авторское общество", ООО ТД "Риэлти-Диалог", Братский Акционерный народный коммерческий банк, ООО "Антей", ООО АО "Гвард" о времени и месте проведения собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" и о порядке ознакомления с материалами собрания кредиторов. Данное обстоятельство подтверждено имеющимися в материалах дела уведомлениями с отметками о получении их указанными кредиторами.

На собрании кредиторов 19.04.2010 присутствовали кредиторы, обладающие 55,52% голосов от числа кредиторов, включенных в реестр кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани", следовательно, данное собрание кредиторов в силу пункта 4 статьи 12 Закон о банкротстве было правомочно принимать решения по всем вопросам повестки дня.

По результатам голосования на собрании кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" от 19.04.2010 г. большинством голосов кредиторов приняты следующие решения: 1. утвердить план внешнего управления ООО фирма "Формула компьютер Компани"; 2. отчет внешнего управляющего о ходе внешнего управления и реализации плана внешнего управления предоставляется собранию кредиторов АО требованию собрания.

Данные обстоятельства подтверждены копиями бюллетеней для голосования участников собрания кредиторов от 19.04.2010.

Вопросы, поставленные на повестку дня собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" от 19.04.2010 г., рассмотрены, решения по ним приняты в соответствии с пунктом 1 статьи 15 ФЗ от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Таким образом, собрание кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" от 19.04.2010 г. проведено в соответствии с требованиями статей 12-15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 г. и нарушений прав и законных интересов конкурсного кредитора ООО фирма "Формула компьютер Компани" - ОАО "НОМОС-БАНК" не установлено.

Судом первой инстанции не было рассмотрено дополнительное требование, заявленное Банком в суде первой инстанции, относительно отсутствия у кредитора Собенниковой Г.В. права на участие в оспариваемом собрании кредиторов.

В апелляционной жалобе ОАО "НОМОС-БАНК" ссылается на то, что Собенникова Галина Владимировна, обладавшая ранее 7,5% голосов, к моменту проведения указанного собрания не обладала какими-либо правами требования к должнику, в связи с чем не имела права ни голосовать по вопросам повестки дня, ни участвовать в собрании кредиторов. 17 марта 2010 года Собенникова Галина Владимировна уступила все свои права требования к должнику в пользу ООО "Диана" по договору уступки права требования N 1/ц. В соответствии с пунктом 2.8 данный договор вступает в силу с момента его подписания, следовательно, соответствующие права требования перешли к ООО "Диана" именно в дату заключения договора цессии.

Определением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 20 октября 2010 года ОАО "НОМОС-БАНК" было предложено оформить указанное дополнительное требование в письменном виде и представить доказательства в обоснование дополнительного требования, однако данное определение суда ОАО "НОМОС-БАНК" не было исполнено.

В силу ч. 1 ст. 65, ч. 2 ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Вместе с тем, заявителем не представлено доказательств отсутствия у кредитора Собенниковой Г.В. права на участие в оспариваемом собрании кредиторов, следовательно, его доводы относительно отсутствия кворума несостоятельны и не принимаются судом апелляционной инстанции.

В связи с изложенным у суда не имеется оснований для удовлетворения заявления ОАО "НОМОС-БАНК" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО фирма "Формула компьютер Компани" от 19.04.2010.

В пункте 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 мая 2009 года N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" указано, что по результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции согласно пункту 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основаниями для отмены судебного акта (часть 4 статьи 270 Кодекса), и принимает новый судебный акт.

В рассматриваемом случае решение суда первой инстанции подлежит отмене по процессуальным основаниям, так судом апелляционной инстанции установлено, что при рассмотрении дела в суде первой инстанции не было рассмотрено дополнительное требование, заявленное в судебном заседании суда первой инстанции, и утрачена возможность принятия дополнительного решения.

В силу прямого указания, содержащегося в п. 5 ст. 15 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов обжалуется в соответствии с п. 3 ст. 61 данного Закона.

В соответствии с п. 3 ст. 61 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" определения арбитражного суда, которые приняты в рамках дела о банкротстве, но не предусмотрены Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации и в отношении которых не установлено, что они подлежат обжалованию, могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы суд апелляционной инстанции не позднее чем через четырнадцать дней принимает постановление, которое является окончательным.

Руководствуясь статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четвёртый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 20 июля 2010 года по делу N А19-14768/2009 отменить.

Отказать в удовлетворении заявления открытого акционерного общества "НОМОС-БАНК" о признании недействительным решения собрания кредиторов общества с ограниченной ответственностью фирма "Формула компьютер Компани" от 19 апреля 2010 года.

Председательствующий

Л.В. Оширова

Судьи

М.А. Клепикова А.В. Стрелков