Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 сентября 2013 г. N 09АП-26653/13 (ключевые темы: индекс цен - поставка - Инкотермс 2000 - промышленные товары - лица, не участвовавшие в деле)

Определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 сентября 2013 г. N 09АП-26653/13

город Москва

16 сентября 2013 г.

Дело N А40-22353/2013

Резолютивная часть определения объявлена в судебном заседании 09.09.2013 г.

Полный текст определения изготовлен 16.09.2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сумароковой Т.Я.,

судей Барановской Е.Н., Панкратовой Н.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тимониным Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ОАО "Минудобрения", ОАО "АПАТИТ", ЗАО "ФосАгро АГ", ОАО "ФОСАГРО", ФАС России., и поданные в порядке ст. 42 АПК РФ жалобы Мохначевой М.В. и Шатилова В.В., на решение Арбитражного суда г. Москвы от "13" июня 2013 г. по делу N А40-22353/13, принятое судьей О.В. Давыдовой,

по иску ОАО "Минудобрения" (ОГРН 1023601231840)

к ОАО "АПАТИТ" (ОГРН 1025100561012), ЗАО "ФосАгро АГ" (ОГРН 1027700190847), ОАО "ФОСАГРО" (ОГРН 1027700190572),

третье лицо - ФАС России,

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Любимова Н.В. по доверенности от 09 июля 2013 года

Логинова Т.А. по доверенности от 09 июля 2013 года

Фонарев Р.Ю. по доверенности от 03 сентября 2013 года

от ответчиков:

от ОАО "АПАТИТ": Калинина Г.А. ОАО "АПАТИТ": 15 марта 2013 года

Трошин М.А. по доверенности от 10 июня 2013 года

Шабардин Д.Н. по доверенности от 11 сентября 2012 года

от ЗАО "ФосАгро АГ": Трушков А.Н. по доверенности от 18 марта 2013 года

Тормагова Ю.А. по доверенности от 21 марта 2013 года

От ОАО "ФОСАГРО": Буланов Д.Р. по доверенности от 29 декабря 2012 года

от третьего лица: Вершинин С.Ю. по доверенности от 05 сентября 2013 года

от заявителей в порядке ст. 42 АПК РФ: не явились, извещены

ОАО"Минудобрения" обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ОАО "АПАТИТ", ЗАО "ФосАгро АГ", ОАО "ФОСАГРО" об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки апатитового концентрата N ОМТО-2440-12 от 26.12.2012 года.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.06.2013 года преддоговорный спор рассмотрен, в частности, судом принято решение:

I. Обязать ОАО "ФосАгро" определить решение дочерней компании ОАО "Апатит" (184250, Мурманская область, г. Кировск, ул. Ленинградская, д.1) заключить с ОАО "Минудобрения" (396657, Воронежская обл., г. Россошь, ул. Химзаводская. д.2) договор N ОМТО-2440-12 от 26.12.2012 г. поставки апатитового концентрата на условиях:

1.2 Продавец обязуется поставить на условиях FCA ст. Апатиты/ст. Титан Октябрьской ж. д. в соответствии с правилами ИНКОТЕРМС 2000 в период с 01.01.2013 г. по 31.12.2017 г. Концентрат, а Покупатель обязуется оплачивать и принимать Концентрат. При этом правила ИНКОТЕРМС 2000 применяются в части, не противоречащей положениям настоящего договора.

1.3 Количество Концентрата подлежащего поставке ежегодно в течение пяти лет с 01.01.2013 г. по 31.12.2013 г. (далее - "первый год поставки"), с 01.01.2014 г. по 31.12.2014 г. (далее - "второй год поставки"), с 01.01.2015 г. по 31.12.2015 г. (далее - "третий год поставки"), с 01.01.2016 г. по 31.12.2016 г. (далее - "четвертый год поставки") и с 01.01.2017 г. по 31.12.2017 г. (далее - "пятый год поставки") определяется в Годовых Заявках Покупателя и не может быть менее 480 000 (четырехсот восьмидесяти тысяч) метрических тонн и больше 510 000 (пятьсот десяти тысяч) метрических тонн ежегодно. Годовая Заявка должна быть получена Продавцом не позднее, чем за 3 месяца до начала очередного года поставки Концентрата по настоящему Договору. Продавец обязан не позднее, чем за 2 месяца до начала очередного года поставки Концентрата по настоящему договору письменно подтвердить возможность выполнения Годовой заявки. Отсутствие в течение оговоренного выше срока письменного подтверждения Продавца считается согласованием Годовой заявки. Годовая Заявка должна содержать ориентировочное количество Концентрата, подлежащего поставке ежемесячно, которое уточняется Покупателем дополнительно в ежемесячных Заявках, согласно раздела 4 настоящего Договора. Всего настоящим Договором предусмотрена поставка в течение пяти лет не менее 2 400 000 (два миллиона четыреста тысяч) метрических тонн и не более 2 550 000 (два миллиона пятисот пятидесяти тысяч) метрических тонн Концентрата.

3.2 Цена Концентрата на период с 01.01.2013 г. по 31.12.2013 г. установлена в размере 3 865,00 руб.

Для расчета цены Концентрата на период с 01.01.2014 г. по 31.12.2014 г. используется следующая формула:

Ц=3865,00*И/100%, где:

Ц - цена Концентрата с 01.01.2014 г.;

3865,00 - цена, взимаемая в 2013 году за Концентрат при его отгрузке в адрес Покупателя;

И - Индекс цен производителей промышленной продукции РФ декабря 2013 года к декабрю 2012 года ("Индекс цен 2013 года"), определенный и опубликованный уполномоченным государственным органом, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации о социальном, экономическом, демографическом и экологическом положении Российской Федерации (в настоящее время - Федеральная служба государственной статистики) (в процентах).

Цена Концентрата, поставляемого в третий, четвертый и пятый годы поставки, рассчитываются по следующей формуле:

Ц=Цп*И/100%, где:

Ц - цена Концентрата, поставляемого в третий, четвертый или в пятый годы поставки;

Цп - средневзвешенная цена, по которой Концентрат в предыдущем году поставки;

И - индекс цен производителей промышленных товаров РФ декабря 2014 года к декабрю 2013 года (при расчете цены на третий год поставки, далее "Индекс цен 2014 года"), декабря 2015 года к декабрю 2014 года (при расчете цены на четвертый год поставки, далее "Индекс цен 2015 года"), декабря 2016 года к декабрю 2015 года (при расчете цены на пятый год поставки, далее "Индекс цен 2016 года"), определенный и опубликованный Росстатом России.

Источником информации об Индексе цен производителей промышленных товаров РФ 2013, 2014, 2015 и 2016 годов для сторон является официальная публикация Индекса цен в "Российской газете". Вместо опубликованных данных Продавец вправе использовать, официальный ответ Федеральной службы государственной статистики, содержащий информацию об Индексе цен, копия которого направляется Покупателю.

3.3 Покупатель обеспечивает предоплату каждой подлежащей отгрузке партии Концентрата. Предоплата считается произведенной с момента зачисления суммы платежа за Концентрат на корреспондентский счет банка Продавца. Предоплатой считаются суммы, равные стоимости 3900 тонн Концентрата, увеличенной на сумму НДС. Окончательные расчеты осуществляются сторонами на основании счетов-фактур.

4.2. В случае неполной отгрузки Концентрата Продавцом по любым причинам, за исключением вины Покупателя и лиц, привлеченных Покупателем для исполнения обязательств по настоящему Договору, восполнение недопоставки осуществляется в последующие периоды, исходя из принципа равномерности поставок и технологической потребности Покупателя, в соответствии с предложенным Покупателем графиком восполнения недопоставки.

В случае неполной отгрузки Концентрата по вине Покупателя и лиц, привлеченных Покупателем для исполнения обязательств по настоящему Договору, восполнение недопоставки осуществляется с согласия Продавца и в соответствии с предложенным им графиком восполнения недопоставки.

4.10. В случае если по итогам любого года Покупатель приобретет Концентрат в объеме, меньшем, чем указано в Годовой заявке, по любым причинам, зависящим от Покупателя (в т. ч. вследствие ненадлежащего осуществления предоплаты, отказа от оплаты (неосуществление оплаты) и/или отказа от приобретения Концентрата в количестве, указанном в Годовой заявке, за исключением обстоятельств непреодолимой силы), Покупатель обязуется выплатить Продавцу штраф в размере 10 (десяти) % от стоимости неприобретенного Концентрата. Оплата производится в течение 10 календарных дней с момента получения Покупателем письменного требования Продавца.

6.1 Споры, вытекающие из настоящего Договора, подлежат разрешению в соответствии с действующим законодательством.

II. Принять пункты 1.2, 1.3, 3.2, 3.3 договора N ОМТО-2440-12 от 26.12.2012 г. в редакции, предложенной ОАО "Минудобрения":

1.2 Продавец обязуется поставить на условиях FCA ст. Апатиты/ст. Титан Октябрьской ж. д. в соответствии с правилами ИНКОТЕРМС 2000 в период с 01.01.2013 г. по 31.12.2017 г. Концентрат, а Покупатель обязуется оплачивать и принимать Концентрат. При этом правила ИНКОТЕРМС 2000 применяются в части, не противоречащей положениям настоящего договора.

1.3 Количество Концентрата подлежащего поставке ежегодно в течение пяти лет с 01.01.2013 г. по 31.12.2013 г. (далее - "первый год поставки"), с 01.01.2014 г. по 31.12.2014 г. (далее - "второй год поставки"), с 01.01.2015 г. по 31.12.2015 г. (далее - "третий год поставки"), с 01.01.2016 г. по 31.12.2016 г. (далее - "четвертый год поставки") и с 01.01.2017 г. по 31.12.2017 г. (далее - "пятый год поставки") определяется в Годовых Заявках Покупателя и не может быть менее 480 000 (четырехсот восьмидесяти тысяч) метрических тонн и больше 510 000 (пятьсот десяти тысяч) метрических тонн ежегодно. Годовая Заявка должна быть получена Продавцом не позднее, чем за 3 месяца до начала очередного года поставки Концентрата по настоящему Договору. Продавец обязан не позднее, чем за 2 месяца до начала очередного года поставки Концентрата по настоящему договору письменно подтвердить возможность выполнения Годовой заявки. Отсутствие в течение оговоренного выше срока письменного подтверждения Продавца считается согласованием Годовой заявки. Годовая Заявка должна содержать ориентировочное количество Концентрата, подлежащего поставке ежемесячно, которое уточняется Покупателем дополнительно в ежемесячных Заявках, согласно раздела 4 настоящего Договора. Всего настоящим Договором предусмотрена поставка в течение пяти лет не менее 2 400 000 (два миллиона четыреста тысяч) метрических тонн и не более 2 550 000 (два миллиона пятисот пятидесяти тысяч) метрических тонн Концентрата.

3.2 Цена Концентрата на период с 01.01.2013 г. по 31.12.2013 г. установлена в размере 3 865,00 (три тысячи восемьсот шестьдесят пять) руб.

Для расчета цены Концентрата на период с 01.01.2014 г. по 31.12.2014 г. используется следующая формула:

Ц=3865,00*И/100%, где:

Ц - цена Концентрата с 01.01.2014 г.;

3865,00 - цена, взимаемая в 2013 году за Концентрат при его отгрузке в адрес Покупателя;

И - Индекс цен производителей промышленной продукции РФ декабря

2013 года к декабрю 2012 года ("Индекс цен 2013 года"), определенный и опубликованный уполномоченным государственным органом, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации о социальном, экономическом, демографическом и экологическом положении Российской Федерации (в настоящее время - Федеральная служба государственной статистики) (в процентах).

Цена Концентрата, поставляемого в третий, четвертый и пятый годы поставки, рассчитываются по следующей формуле:

Ц=Цп*И/100%, где:

Ц - цена Концентрата, поставляемого в третий, четвертый или в пятый годы

поставки;

Цп - средневзвешенная цена, по которой Концентрат в предыдущем году поставки;

И - индекс цен производителей промышленных товаров РФ декабря 2014 года к декабрю 2013 года (при расчете цены на третий год поставки, далее "Индекс цен 2014 года"), декабря 2015 года к декабрю 2014 года (при расчете цены на четвертый год поставки, далее "Индекс цен 2015 года"), декабря 2016 года к декабрю 2015 года (при расчете цены на пятый год поставки, далее "Индекс цен 2016 года"), определенный и опубликованный Росстатом России.

Источником информации об Индексе цен производителей промышленных товаров РФ 2013, 2014, 2015 и 2016 годов для сторон является официальная публикация Индекса цен в "Российской газете". Вместо опубликованных данных Продавец вправе использовать, официальный ответ Федеральной службы государственной статистики, содержащий информацию об Индексе цен, копия которого направляется Покупателю.

3.3 Покупатель обеспечивает предоплату каждой подлежащей отгрузке партии Концентрата. Предоплата считается произведенной с момента зачисления суммы платежа за Концентрат на корреспондентский счет банка Продавца. Предоплатой считаются суммы, равные стоимости 3900 тонн Концентрата, увеличенной на сумму НДС. Окончательные расчеты осуществляются сторонами на основании счетов-фактур.

III. Отклонить редакцию ОАО "АПАТИТ" по пунктам 3.2, 3.2.1, 3.3.1 договора N МТО-2440-12 от 26.12.2012 г., предложенную в протоколе разногласий ОАО "Апатит" от 25.01.2013 г. к договору N ОМТО-2440-12 от 26.12.2012 г.

IV. Обязать ОАО "АПАТИТ" в лице ЗАО "ФосАгро АГ" заключить договор поставки апатитового концентрата N ОМТО-2440-12 от 26.12.2012 г. с ОАО "Минудобрения" (396657, Воронежская обл., г. Россошь, ул. Химзаводская. д.2), в следующей редакции:

1.2 Продавец обязуется поставить на условиях FCA ст. Апатиты/ст. Титан Октябрьской ж. д. в соответствии с правилами ИНКОТЕРМС 2000 в период с 01.01.2013 г. по 31.12.2017 г. Концентрат, а Покупатель обязуется оплачивать и принимать Концентрат. При этом правила ИНКОТЕРМС 2000 применяются в части, не противоречащей положениям настоящего договора.

1.3 Количество Концентрата подлежащего поставке ежегодно в течение пяти лет с 01.01.2013 г. по 31.12.2013 г. (далее - "первый год поставки"), с 01.01.2014 г. по 31.12.2014 г. (далее - "второй год поставки"), с 01.01.2015 г. по 31.12.2015 г. (далее - "третий год поставки"), с 01.01.2016 г. по 31.12.2016 г. (далее - "четвертый год поставки") и с 01.01.2017 г. по 31.12.2017 г. (далее - "пятый год поставки") определяется в Годовых Заявках Покупателя и не может быть менее 480 000 (четырехсот восьмидесяти тысяч) метрических тонн и больше 510 000 (пятьсот десяти тысяч) метрических тонн ежегодно. Годовая Заявка должна быть получена Продавцом не позднее, чем за 3 месяца до начала очередного года поставки Концентрата по настоящему Договору. Продавец обязан не позднее, чем за 2 месяца до начала очередного года поставки Концентрата по настоящему договору письменно подтвердить возможность выполнения Годовой заявки. Отсутствие в течение оговоренного выше срока письменного подтверждения Продавца считается согласованием Годовой заявки.

Годовая Заявка должна содержать ориентировочное количество Концентрата, подлежащего поставке ежемесячно, которое уточняется Покупателем дополнительно в ежемесячных Заявках, согласно раздела 4 настоящего Договора. Всего настоящим Договором предусмотрена поставка в течение пяти лет не менее 2 400 000 (два миллиона четыреста тысяч) метрических тонн и не более 2 550 000 (два миллиона пятисот пятидесяти тысяч) метрических тонн Концентрата.

3.2 Цена Концентрата на период с 01.01.2013 г. по 31.12.2013 г. установлена в размере 3 865,00 (три тысячи восемьсот шестьдесят пять) руб.

Для расчета цены Концентрата на период с 01.01.2014 г. по 31.12.2014 г. используется следующая формула: Ц=3865,00*И/100%, где

Ц - цена Концентрата с 01.01.2014 г.;

3865,00 - цена, взимаемая в 2013 году за Концентрат при его отгрузке в адрес Покупателя;

И - Индекс цен производителей промышленной продукции РФ декабря

2013 года к декабрю 2012 года ("Индекс цен 2013 года"), определенный и опубликованный уполномоченным государственным органом, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации о социальном, экономическом, демографическом и экологическом положении Российской Федерации (в настоящее время - Федеральная служба государственной статистики) (в процентах).

Цена Концентрата, поставляемого в третий, четвертый и пятый годы поставки, рассчитываются по следующей формуле:

Ц=Цп*И/100%, где:

Ц - цена Концентрата, поставляемого в третий, четвертый или в пятый годы

поставки;

Цп - средневзвешенная цена, по которой Концентрат в предыдущем году поставки;

И - индекс цен производителей промышленных товаров РФ декабря 2014 года к декабрю 2013 года (при расчете цены на третий год поставки, далее "Индекс цен 2014 года"), декабря 2015 года к декабрю 2014 года (при расчете цены на четвертый год поставки, далее "Индекс цен 2015 года"), декабря 2016 года к декабрю 2015 года (при расчете цены на пятый год поставки, далее "Индекс цен 2016 года"), определенный и опубликованный Росстатом России.

Источником информации об Индексе цен производителей промышленных товаров РФ 2013, 2014, 2015 и 2016 годов для сторон является официальная публикация Индекса цен в "Российской газете". Вместо опубликованных данных Продавец вправе использовать, официальный ответ Федеральной службы государственной статистики, содержащий информацию об Индексе цен, копия которого направляется Покупателю.

3.3 Покупатель обеспечивает предоплату каждой подлежащей отгрузке партии Концентрата. Предоплата считается произведенной с момента зачисления суммы платежа за Концентрат на корреспондентский счет банка Продавца. Предоплатой считаются суммы, равные стоимости 3900 тонн Концентрата, увеличенной на сумму НДС. Окончательные расчеты осуществляются сторонами на основании счетов-фактур.

4.2. В случае неполной отгрузки Концентрата Продавцом по любым причинам, за исключением вины Покупателя и лиц, привлеченных Покупателем для исполнения обязательств по настоящему Договору, восполнение недопоставки осуществляется в последующие периоды, исходя из принципа равномерности поставок и технологической потребности Покупателя, в соответствии с предложенным Покупателем графиком восполнения недопоставки.

В случае неполной отгрузки Концентрата по вине Покупателя и лиц, привлеченных Покупателем для исполнения обязательств по настоящему Договору, восполнение недопоставки осуществляется с согласия Продавца и в соответствии с предложенным им графиком восполнения недопоставки.

4.10. В случае если по итогам любого года Покупатель приобретет Концентрат в объеме, меньшем, чем указано в Годовой заявке, по любым причинам, зависящим от Покупателя (в т. ч. вследствие ненадлежащего осуществления предоплаты, отказа от оплаты (неосуществление оплаты) и/или отказа от приобретения Концентрата в количестве, указанном в Годовой заявке, за исключением обстоятельств непреодолимой силы), Покупатель обязуется выплатить Продавцу штраф в размере 10 (десяти) % от стоимости не приобретенного Концентрата. Оплата производится в течение 10 календарных дней с момента получения Покупателем письменного требования Продавца.

6.1 Споры, вытекающие из настоящего Договора, подлежат разрешению в соответствии с действующим законодательством.

С принятым судом первой инстанции решением от 13.06.2013 года не согласились Шатилов Вячеслав Валентинович и Мохначева Мария Витальевна, лица, не участвовавшие в деле, которыми поданы апелляционные жалобы на вышеуказанное решение в порядке ст.42 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Апелляционная жалоба Шатилова Вячеслава Валентиновича мотивирована тем, что он является акционером с пакетом акций (1 обыкновенная акция и 14 привилегированных) ОАО "Апатит" и принятым решением затрагиваются его имущественные и неимущественные права как акционера. В частности, стоимость, по которой поставляется апатитовый концентрат на внутренний рынок по договору с истцом, оказывает прямое влияние на оценку рыночной стоимости обыкновенной и привилегированной акции ОАО "Апатит" и имеет значение при реализации права Шатилова В.В. требовать у ОАО "ФосАгро" выкупить принадлежащие ему акции на основании ст.84.4,84.7 ФЗ "Об акционерных обществах" по более высокой рыночной цене.

Апелляционная жалоба Мохначевой Марии Витальевны мотивирована тем, что она является акционером (владельцем 910 обыкновенных акций) ОАО "ФосАгро". Судом первой инстанции фактически разрешен вопрос о корпоративном управлении дочерним обществом (ОАО "Апатит") со стороны материнского общества (ОАО "ФосАгро"), что затрагивает права органов управления ОАО "ФосАгро", в том числе общего собрания акционеров и непосредственно самих акционеров. Таким образом, она лишается права на участие в управлении обществом. Кроме того, заключение договора поставки на экономически невыгодных условиях отрицательно сказывается на экономических показателях общества, что может повлечь уменьшение рыночной стоимости акций общества, в том числе акций принадлежащих Мохначевой М.В.

В судебном заседании представители заявителей не участвовали, заявили письменные ходатайства о рассмотрении апелляционных жалоб без их участия, доводы апелляционных жалоб поддерживают. Представители ответчиков поддержали апелляционные жалобы заявителей. Третье лицо Федеральная антимонопольная служба России оставила вопрос на усмотрение суда. Представители истца возражали против удовлетворения апелляционных жалоб заявителей, указывая на то, что принятый судебный акт никоим образом не нарушает права заявителей.

Обсудив доводы апелляционных жалоб, рассмотрев материалы дела, судебная коллегия установила следующие обстоятельства.

Производитель апатитового концентрата ОАО "Апатит" является дочерним обществом ОАО "ФосАгро", находится под его контролем, в связи с чем, решения ОАО "Апатит", в том числе решение заключить спорный договор и решение о содержании его условий фактически определяется ОАО "ФосАгро".

Информация, согласно которой ОАО "Апатит" является дочерним по отношению к ОАО "ФосАгро" и, как следствие, ОАО "ФосАгро" осуществляет контроль над ОАО "Апатит", отражена в годовом отчете ОАО "ФосАгро" за 2011 год, (стр. 1, 101, 107, 108). В частности, сообщается:

"В "ФосАгро", помимо единоличного исполнительного органа, действует команда менеджеров, состоящая из руководителей ключевых подразделений Компании и руководителей ее дочерних предприятий. Менеджмент подотчетен Генеральному директору Компании. Работая под началом Генерального директора, менеджмент осуществляет надзор за текущей деятельностью "ФосАгро" и реализацией стратегии развития бизнеса, утвержденной Советом директоров и акционерами" (стр. 58 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год);

"Дочерними являются предприятия, контролируемые Компанией. Предприятие является контролируемым, если у Группы имеется возможность прямо или косвенно управлять его финансовой и операционной политикой с целью получения экономических выгод от его деятельности" (стр. 83 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год);

"По мнению руководства, принадлежащие Группе пакеты акций, позволяют ей осуществлять контроль над ОАО "Апатит" (стр. 108 годового отчета ОАО "ФосАгро" за 2011 год).

В пункте 20.1 Устава ОАО "Апатит" также указывается на наличие лица, имеющего право давать ему обязательные указания. Таким образом, ОАО "Апатит" является дочерним обществом по отношению к ОАО "ФосАгро", которое имеет возможность определять решения ОАО "Апатит".

Управляющей компанией ОАО "Апатит" является ЗАО "ФосАгро АГ", которое осуществляет все юридически значимые действия от имени ОАО "Апатит" и ранее в судебном порядке уже обязывалось судом заключить договор от имени ОАО "Апатит" с истцом по настоящему делу при рассмотрении дела N А40-59317/08-62-482.

Согласно пункту 1 Приказа Федеральной антимонопольной службы от 31.12.2004 N 218 ответчики включены в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке апатитового концентрата более 35 процентов, в связи с чем в силу положений пункта 5 статьи 10 Закона о защите конкуренции и ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации заключение договора на поставку апатитового концентрата является для ОАО "Апатит" обязательным.

Как следует из материалов дела, с целью заблаговременного планирования объемов производства, определения объемов поставки сопутствующего сырья и материалов, недопустимостью остановки производства истец 28.12.2012 направил в адрес ОАО "ФосАгро", ОАО "Апатит" и ЗАО "ФосАгро АГ" оферту от 26.12.2012 N ОМТО-2440-12 о заключении договора поставки апатитового концентра на условиях, изложенных в договоре, приложенном к оферте.

ОАО "Апатит" письмом от 25.01.2013 N 4199/001141 произвело возврат договора с приложенным протоколом разногласий от 25.01.2013 г. к договору N ОМТО-2440-12 от 26.12.2012.

Не согласившись с протоколом разногласий, истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с требованием об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора.

Судом первой инстанции разногласия сторон, возникшие при заключении договора поставки апатитового концентрата, рассмотрены и вынесен судебный акт.

В соответствии с п. 1 ст. 257 Арбитражного процессуального кодекса РФ, только лица, участвующие в деле, а также иные лица в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, вправе обжаловать в порядке апелляционного производства решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу.

Согласно ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса РФ, третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

Таким образом, привлечение к участию в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, является правом, а не обязанностью суда, и осуществление подобных процессуальных действий допускается только в случае, если судебный акт, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, может повлиять на права или обязанности указанного лица по отношению к одной из сторон.

Согласно пунктов 1,2 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 (ред. от 10.11.2011) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при применении статей 257, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ, Кодекс) арбитражным судам апелляционной инстанции следует принимать во внимание, что право на обжалование судебных актов в порядке апелляционного производства имеют как лица, участвующие в деле, так и иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ. К иным лицам в силу части 3 статьи 16 и статьи 42 Кодекса относятся лица, о правах и об обязанностях которых принят судебный акт. В связи с этим лица, не участвующие в деле, как указанные, так и не указанные в мотивировочной и/или резолютивной части судебного акта, вправе его обжаловать в порядке апелляционного производства в случае, если он принят о их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора.

В случае, когда жалоба подается лицом, не участвовавшим в деле, суду надлежит проверить, содержится ли в жалобе обоснование того, каким образом, оспариваемым судебным актом непосредственно затрагиваются права или обязанности заявителя.

После принятия апелляционной жалобы лица, не участвовавшего в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции (далее - суд апелляционной инстанции, суд) определяет, затрагивает ли принятый судебный акт непосредственно права или обязанности заявителя, и, установив это, решает вопросы об отмене судебного акта суда первой инстанции, руководствуясь пунктом 4 части 4 статьи 270 Кодекса, и о привлечении заявителя к участию в деле.

Если после принятия апелляционной жалобы будет установлено, что заявитель не имеет права на обжалование судебного акта, то применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Кодекса производство по жалобе подлежит прекращению.

При этом в соответствии со ст. 42 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт, а также оспорить его в порядке надзора по правилам, установленным настоящим Кодексом. Такие лица пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле.

По смыслу этой статьи право на обжалование судебных актов у лиц, не привлеченных к участию в деле, возникает в случае, если судебный акт принят непосредственно об их правах относительно предмета спора или возлагает на это лицо какие-либо обязанности.

Пунктом 3 ст. 96 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.

Акционером ОАО "Апатит" Шатиловым В.В. и акционером ОАО "ФосАгро" Мохначевой М.В. не приведено никаких конкретных доказательств о нарушении принятым решением суда первой инстанции непосредственно их имущественных и неимущественных прав, доводы апелляционных жалоб имеют предположительный характер о событиях, которые могут наступить, а могут и не наступить.

Исходя из изложенного, апелляционным судом установлено, что податели апелляционных жалоб не относятся к кругу лиц, указанных в ст. 42 Арбитражного процессуального кодекса РФ, то есть апелляционные жалобы поданы лицами, не имеющим права на обжалование судебного акта в порядке апелляционного производства, в связи с чем, производство по апелляционным жалобам подлежит прекращению на основании п.1 части 1 ст.150 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, п. 1 части 4 ст. 150, 271 АПК РФ, п.п.1,2 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 года N 36

ОПРЕДЕЛИЛ:

Производство по апелляционным жалобам Мохначевой М.В. и Шатилова В.В., поданным в порядке ст.42 АПК РФ, на решение Арбитражного суда города Москвы от 13.06.2013 года по делу N А40-22353/2013 - прекратить.

Возвратить Мохначевой Марии Витальевне из федерального бюджета 2000 руб. госпошлины, уплаченной за подачу апелляционной жалобы.

Возвратить Шатилову Вячеславу Валентиновичу из федерального бюджета 2000 руб. госпошлины, уплаченной за подачу апелляционной жалобы.

Определение Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления определения в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Я.Сумарокова

Судьи

Н.И.Панкратова Е.Н.Барановская