Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 ноября 2010 г. N 16АП-2568/09

г. Ессентуки

30 ноября 2010 г.

Дело N А18-452/09

Резолютивная часть постановления объявлена 24.11.2010.

Дата изготовления постановления в полном объеме 30.11.2010.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Параскевовой С.А.,

судей: Винокуровой Н.В., Марченко О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Асланиди В.И.,

при участии в судебном заседании представителей:

от компании "Милио Интернешнл Лимитед" и ЗАО "Драккар": Подъельская Л.Ф. - доверенности от 12.05.2010 и от 24.09.2009,

рассмотрев исковое заявление Министерства имущественных отношений Республики Ингушетия к ОАО "Ингушнефтегазпром", компания "Милио Интернешнл Лимитед", ЗАО "Драккар", Правительству Республики Ингушетия о признании сделок недействительными и о применении последствий недействительности ничтожных сделок,

УСТАНОВИЛ:

Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия (далее - министерство) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Ингушнефтегазпром" (далее - общество) о признании недействительными следующих сделок:

- контракта от 24.04.2008 N MO8CRU401, заключенного обществом и компанией "Милио Интернешнл Лимитед" (далее - компания);

- соглашения о префинансировании от 24.04.2008 между обществом и компанией;

- агентского договора от 14.05.2008 N ДР/08-001/45 между обществом и ЗАО "Драккар";

- кредитного соглашения от 16.07.2008 N IM09, заключенного обществом и компанией.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к рассмотрению дела привлечены компания и ЗАО "Драккар".

Решением Арбитражного суда Республики Ингушетия от 28.08.2009 (судья

Аушев М.А.) исковые требования удовлетворены. Суд пришел к выводу о том, что оспариваемые сделки являются взаимосвязанными, их общая стоимость превышает 25 % активов общества. Доказательства одобрения сделок истцом как единственным акционером общества в материалах дела отсутствуют.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2009 решение отменено, апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда 03.03.2010 решение от 28.08.2009 отменено, в иске отказано. Судебный акт мотивирован тем, что суд первой инстанции рассмотрел дело в отсутствие третьего лица - компании, не извещенной надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. Апелляционный суд счел, что оспариваемые сделки заключены в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, поэтому положения законодательства о крупных сделках к ним не применяется. Суд также пришел к выводу о том, что истцом не представлены доказательства превышения оспариваемыми сделками 25 % балансовой стоимости активов общества. Апелляционный суд, обсудив вопрос о привлечении третьих лиц к участию в деле в качестве ответчиков и не получив согласия истца, указал на невозможность разрешения спора.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.05.2010 постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2010 в части отмены решения Арбитражного суда Республики Ингушетия от 28.08.2009 оставлено без изменения. В остальной части апелляционное постановление отменено, дело в этой части направлено на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд. Отменяя постановление суда апелляционной инстанции, суд кассационной инстанции указал, что сведения из реестра акционеров, подтверждающие права министерства на обращение с настоящим иском в материалах дела отсутствуют. Для установления факта отнесения оспариваемых сделок к крупным суду необходимо исследовать подлинный бухгалтерский баланс общества либо его копию, заверенную налоговым органом, по состоянию на последний календарный день месяца, предшествующего месяцу заключения сделок. Такой документ в материалах дела отсутствует, суд определил стоимость активов общества только на основании доводов истца, без подтверждения их соответствующими доказательствами. Выводы суда об отнесении оспариваемых сделок к категории совершенных в процессе обычной хозяйственной деятельности являются преждевременными.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2010 к участию в деле в качестве ответчиков привлечены компания "Милио Интернешнл Лимитед" и ЗАО "Драккар", которые исключены их из числа третьих лиц.

Как видно из материалов дела, между компанией "Милио Интернейшнл Лимитед" и ОАО "Ингушнефтегазпром" было заключено кредитное соглашение от 16.07.2008 N IM09, по которому компания "Милио Интернейшнл Лимитед" в качестве кредитора предоставила заемщику в лице ОАО "Ингушнефтегазпром" кредит в сумме 2 000 000 долларов США. Поручителем в указанном договоре выступило Правительство Республики Ингушетия.

В соответствии с частью 1 статьи 363 Гражданского Кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Согласно части 2 указанной статьи поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Согласно части 3 статьи 363 Гражданского Кодекса Российской Федерации, лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В соответствии с пунктом 4 кредитного соглашения N IM09 от 16.07.2010 (т. 1 л.д. 88), при убыточной деятельности или неплатежеспособности заемщика кредитор имеет право потребовать от поручителя (Правительства Республики Ингушетия) оплаты непогашенных начисленных процентов и суммы основного долга, следовательно, Правительство Республики Ингушетия, как поручитель в силу закона и договора, подлежит привлечению к участию в деле в качестве ответчика.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2010 Правительство Республики Ингушетия привлечено к участию в деле качестве ответчика, рассмотрение дела отложено на 25.10.2010 на 17 часов 00 минут, также суд обязал Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия направить копию искового заявления по рассматриваемому делу в адрес Правительства Республики Ингушетия.

25 октября 2010 года в судебное заседание явились представители компании "Милио Интернешнл Лимитед", ЗАО "Драккар", ОАО "Ингушнефтегазпром" и Министерства имущественных отношений Республики Ингушетия.

При проверке надлежащего извещения лиц, участвующих в деле о времени и месте судебного заседания, судом установлено, что в материалах дела отсутствуют сведения о получении копии судебного акта о месте и времени судебного заседания ответчиком Правительством Республики Ингушетия.

Представитель Министерства имущественных отношений Республики Ингушетия пояснил, что копия искового заявления по рассматриваемому делу в адрес Правительства Республики Ингушетия направлена, однако, доказательств, свидетельствующих о направлении копии искового заявления он представить не может.

Определением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.10.2010 рассмотрение дела отложено на 24.11.2010 на 17 часов 30 минут, суд обязал Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия представить доказательства, свидетельствующие о направлении копии искового заявления по рассматриваемому делу в адрес Правительства Республики Ингушетия.

Сопроводительным письмом от 25.10.2010 Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд по своей инициативе, направил в адрес Правительства Республики Ингушетия копии определений апелляционного суда от 29.09.2010 и от 25.10.2010, а также копию искового заявления по настоящему делу.

В судебное заседание 24.11.2010 явился представитель компании "Милио Интернешнл Лимитед" и ЗАО "Драккар", иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. От Правительства Республики Ингушетия поступило ходатайство об отложении судебного заседания на более поздний срок, мотивированное отсутствием у него материалов по настоящему делу, копии которых просило суд направить в его адрес, и необходимостью подготовки к судебному заседанию.

Заявленное Правительством Республики Ингушетия ходатайство об отложении судебного заседания и о направлении ему копий материалов дела, судом апелляционной отклонено, поскольку согласно почтовым уведомлениям N 578507 и N 578477 копии определений апелляционного суда от 29.09.2010 и от 25.10.2010, а также копия искового заявления, направленные судом в адрес Правительства Республики Ингушетия сопроводительным письмом от 25.10.2010, получены последним 02.11.2010.

Суд апелляционной инстанции считает, что у Правительства Республики Ингушетия с момента получения копий определении и искового заявления 02.11.2010 до начала судебного заседания 24.11.2010 имелось достаточно времени для направления представителя в суд апелляционной инстанции, с целью ознакомления с материалами дела, а потому причины, на которые ссылается Правительство в ходатайстве об отложении судебного заседания, не могут быть признаны судом уважительными, поэтому суд отказал в удовлетворении ходатайства.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, учитывая доводы сторон, исследовав материалы дела, приходит к выводу о том, что исковые требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ОАО "Ингушнефтегазпром" и компания "Милио Интернешнл Лимитед" заключили контракт от 24.04.2008 N MO8CRU401, сроком на 5 лет, по условиям которого продавец обязуется поставлять покупателю сырую нефть в количестве не менее 300 тыс. метрических тонн за весь период действия контракта, и не менее 5 тыс. метрических тонн ежемесячно. Стоимость нефти зависит от цен на рынке во время ее поставки.

24.04.2008 сторонами подписано соглашение о префинансировании, определяющее порядок предоплаты поставок нефти.

ОАО "Ингушнефтегазпром" (принципал) и ЗАО "Драккар" (агент) 14.05.2008 заключили агентский договор, по условиям которого агент обязуется по поручению принципала, от его имени осуществлять услуги, связанные с продажей и поставкой сырой нефти по контракту от 24.04.2008, а также любым из заключенных в последующем сторонами контрактов.

16.07.2008 ОАО "Ингушнефтегазпром" (заемщик) и "Милио Интернешнл Лимитед" (кредитор) заключили кредитное соглашение N IM09, согласно которому кредитор предоставляет заемщику кредит в сумме два миллиона долларов США с возвратом до 31.12.2008. По смыслу кредитного соглашения, целью предоставления кредита явилось погашение общей задолженности (включая начисленные проценты) обществом перед компанией "Селект энерджи ГмбХ" на 01.05.2008 и потребности оборотного капитала общества. Кредит должен погашаться из прибыли, полученной от поставок сырой нефти кредитору в соответствии с контрактом от 24.04.2008. Поручителем по указанному договору выступило Правительство Республики Ингушетия.

В силу положений части 1 статьи 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

В соответствии с положениями части 2 статьи 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. В случае, если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) общества по вопросу об одобрении крупной сделки не достигнуто, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Согласно положениям статьи 94 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" права акционеров в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в собственности государства, осуществляют уполномоченные государственные органы. Таким органом, в соответствии с Постановлением Правительства Республики Ингушетия N 16 от 26.01.2002 является Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия.

Согласно представленным в материалы дела копии выписки из реестра акционеров, а также копии отчета об итогах выпуска ценных бумаг, владельцем 100 % акций ОАО "Ингушнефтегазпром" является Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия.

Как видно из копии бухгалтерского баланса на 01.04.2008, а также акта сверки взаимных расчетов процентов по состоянию на 17.09.2010 между ОАО "Ингушнефтегазпром" и "Милио Интернешнл Лимитед" по договору от 24.04.2008 N MO8CRU401 и кредитному соглашению от 16.07.2008 N IM09, указанные сделки являются крупными, так как их стоимость превышает 25 % балансовой стоимости активов ОАО "Ингушнефтегазпром".

Акт сверки взаимных расчетов на 17.09.2010 подписан сторонами без замечаний, кроме того, в судебном заседании представитель ОАО "Ингушнефтегазпром" пояснил, что ОАО "Ингушнефтегазпром" признает исковые требования.

Поскольку владельцем 100 % акций ОАО "Ингушнефтегазпром" является Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия, в силу положений указанных выше правовых норм, при заключении спорных сделок требовалось его согласие, такого согласия Министерство имущественных отношений Республики Ингушетия не давало, что позволяет суду апелляционной инстанции прийти к выводу о том, что данные сделки являются недействительными в силу положений статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации в виду их заключения с существенными нарушениями требований действующего законодательства.

В силу части 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Как следует из акта сверки взаимных расчетов процентов по состоянию на 17.09.2010 между ОАО "Ингушнефтегазпром" и "Милио Интернешнл Лимитед" по договору от 24.04.2008 N MO8CRU401 и кредитному соглашению от 16.07.2008 N IM09, подписанного обеими сторонами без замечаний, сумма авансового платежа по контракту от 24.04.2008 N MO8CRU401, согласно соглашения о префинансировании от 24.04.2008 составляет 3 779 053, 81 долларов США, а сумма задолженности по кредитному соглашению от 16.07.2008 N IM09 составляет 1 026 796,47 долларов США.

В соответствии пунктом 3 соглашения о префинансировании от 24.04.2008 ОАО "Ингушнефтегазпром" выплачивает "Милио Интернешнл Лимитед" процент от суммы авансового платежа, подлежащей к погашению по ставке LIBOR + 1% + 3%.

В соответствии с пунктом 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.

Согласно представленному в материалы дела расчету, сумма процентов от авансового платежа и процентов за пользование чужими денежными средствами составляет 1 099 421,22 долларов США, указанный расчет проверен судом апелляционной инстанции и признан правильным, контррасчет в материалы дела не представлен.

В нарушение обязательств по контракту от 24.04.2008 N MO8CRU401 ОАО "Ингушнефтегазпром" прекратило поставку сырой нефти. Вместе с тем, сумма авансового платежа составила 3 779 053, 81 долларов США, что в рублевом эквиваленте составляет 118 148 313,93 рубля, согласно официальному курсу валют Центрального банка Российской Федерации на 24.11.2010 (день вынесения постановления, 1 доллар США равен 31,264 рублям). Сумма процентов на сумму авансового платежа исходя из расчета: 3 779 053,81*6,79625 (ставка LIBOR=2,79625+1%+3% (пункт 3 соглашения о префинансировании)):360*720 (период просрочки) = 513 667,88 долларов США; в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации сумма процентов за пользование чужими денежными средствами составила: 3 779 053,81*7,75(ставка рефинансирования на октябрь 2010 года):360*720(период просрочки) = 585 753,34 долларов США.

Общая сумма процентов по контракту от 24.04.2008 N MO8CRU401 составила 1 099 421,22 долларов США, что составляет 34 372 305,02 рублей, согласно официальному курсу валют Центрального банка Российской Федерации на 24.11.2010 (день вынесения постановления, 1 доллар США равен 31,264 рублям). Всего, сумма, подлежащая взысканию с ОАО "Ингушнефтегазпром" в пользу "Милио Интернешнл Лимитед", в рублевом эквиваленте составляет 152 520 618,95 рублей (сумма авансового платежа 118 148 313,93 рубля + сумма процентов 34 372 305,02 рублей).

Согласно пункту 3 кредитного соглашения от 16.07.2008 N IM09 процентная ставка составляет ставку LIBOR + 4,5% годовых, а в случае просрочки платежа еще + 8 %.

В соответствии с пунктом 7 кредитного соглашения от 16.07.2008 N IM09 в случае невыполнения заемщиком (ОАО "Ингушнефтегазпром") своих обязательств по настоящему соглашению, поручитель (Правительство Республики Ингушетия) берет на себя полную ответственность, и безоговорочно гарантирует погашение кредитору ("Милио Интернешнл Лимитед") всех невыплаченных процентов и суммы основного долга. При таких обстоятельствах, с учетом того, что ОАО "Ингушнефтегазпром" уклоняется от выполнения обязательств, предусмотренных данным пунктом соглашения, сумма задолженности по кредитному соглашению от 16.07.2008 N IM09 составила 1 026 796,47 долларов США, что составляет 32 195 556, 84 рублей согласно официальному курсу валют Центрального банка Российской Федерации на 24.11.2010 (день вынесения постановления, 1 доллар США равен 31,264 рублям). Сумма процентов по кредиту, исходя из расчета: 1 026 796,47*15,29625(ставка LIBOR=2,79625+8+4,5% (пункт 3 кредитного соглашения)):360*720 (период просрочки) = 314 122,71 долларов США; в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации сумма процентов за пользование чужими денежными средствами составила: 1 026 796,71*7,75(ставка рефинансирования на октябрь 2010 года):360*720(период просрочки) = 159 153,45 долларов США.

Общая сумма процентов по кредитному соглашению от 16.07.2008 N IM09 составила 473 276,16 долларов США, что составляет 14 796 505,87 рублей, согласно официальному курсу валют Центрального банка Российской Федерации на 24.11.2010 (день вынесения постановления, 1 доллар США равен 31,264 рублям). Всего, сумма, подлежащая взысканию с Правительства Республики Ингушетия в пользу "Милио Интернешнл Лимитед", как с поручителя взявшего на себя обязательства по выполнению условий, предусмотренных соглашением, в рублевом эквиваленте составляет 46 992 062,71 рублей (задолженности по кредитному соглашению 32 195 556, 84 рублей + сумма процентов рублей + 14 796 505,87 рублей).

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 266, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Исковые требования Министерства имущественных отношений Республики Ингушетия удовлетворить.

Признать недействительными:

- контракт от 24.04.2008 N MO8CRU401, заключенный между ОАО "Ингушнефтегазпром" и компанией "Милио Интернешнл Лимитед";

- соглашение о перефинансировании от 24.04.2008 между ОАО "Ингушнефтегазпром" и компанией "Милио Интернешнл Лимитед";

- агентский договор от 14.05.2008 N ДР/08-001/45 между ОАО "Ингушнефтегазпром" и ЗАО "Драккар";

- кредитное соглашение от 16.07.2008 N IM09, заключенное между ОАО "Ингушнефтегазпром" и компанией "Милио Интернешнл Лимитед".

Применить последствия недействительности ничтожных сделок.

Взыскать с ОАО "Ингушнефтегазпром" в пользу компании "Милио Интернешнл Лимитед" сумму аванса по контракту N MO8CRU401 от 24.04.2008 согласно соглашения о перефинансировании от 24.04.2008 в сумме 118 148 313,93 рублей и сумму процентов в размере 34 372 305,02 рублей, всего 152 520 618,95 рублей.

Взыскать с Правительства Республики Ингушетия в пользу компании "Милио Интернешнл Лимитед" сумму задолженности по кредитному соглашению N IM09 от 16.07.2008 в сумме 32 195 556, 84 рублей и сумму процентов в размере 14 796 505,87 рублей, всего 46 992 062,71 рублей.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Республики Ингушетия.

Председательствующий

С.А. Параскевова

Судьи

Н.В. Винокурова О.В. Марченко