Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2013 г. N 03АП-3609/13

г. Красноярск

01 октября 2013 г.

Дело N А69-2354/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "24" сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "01" октября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радзиховской В.В.,

судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Савицкас Н.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества "Тываэнергосбыт" - Шулуу Д.Г. - представителя по доверенности от 11.10.2012 N 35,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва

на решение Арбитражного суда Республики Тыва

от "14" мая 2013 года по делу N А69-2354/2012, принятое судьями Донгак О.Ш., Санчат Э.А., Донгак Ш.О.,

установил:

Открытое акционерное общество "Тываэнергосбыт" (далее по тексту - ОАО "Тываэнергосбыт") обратилась в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о признании государственного унитарного предприятия Республики Тыва "Кондитерская фабрика" (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115; далее - должник) несостоятельным (банкротом).

Производство по делу о банкротстве возбуждено определением суда от 26.10.2012.

Определением Арбитражного суда Республики Тыва от 26.11.2012 заявление признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения сроком до 26.04.2013, временным управляющим утверждена кандидатура арбитражного управляющего Суслина Григория Ивановича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих" с установлением вознаграждения в размере 30 000 рублей за счет имущества должника.

Решением суда от 14 мая 2013 года ходатайство временного управляющего государственного унитарного предприятия Республики Тыва "Кондитерская фабрика" (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115) Суслина Григория Ивановича удовлетворено. Государственное унитарное предприятие Республики Тыва "Кондитерская фабрика" (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115), находящееся по адресу: Республика Тыва г. Кызыл, ул. Ровенская, 3 "б" признано несостоятельным (банкротом).

В отношении государственного унитарного предприятия Республики Тыва "Кондитерская фабрика" (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115) введено конкурсное производство сроком на шесть месяцев, до 26 октября 2013 года.

Конкурсным управляющим государственного унитарного предприятия Республики Тыва "Кондитерская фабрика" (ОГРН 1021700514637, ИНН 1701032115) утвержден Суслин Григорий Иванович, член некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Не согласившись с данным судебным актом, Министерство земельных и имущественных отношений Республики Тыва обратилось с апелляционной жалобой, из которой следует, что оснований для применения процедуры банкротства в отношении должника, находящегося в стадии ликвидации и имеющего достаточно имущества для погашения требований кредиторов, у суда первой инстанции не имелось.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.08.2013 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 24.09.2013.

Конкурсный управляющий должника в отзыве на апелляционную жалобу отклонил доводы кредиторов, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение Арбитражного суда Красноярского края от 02 марта 2011 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Учитывая, что иные лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (путем направления копий определения о назначении судебного заседания лицам, участвующим в деле, а также путем размещения публичного извещения о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы на портале сайта Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации www.kad.arbitr.ru) и в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено без участия представителей иных лиц, участвующих в деле, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Уполномоченный орган и конкурсный управляющий должника представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят отказать в удовлетворении жалобы.

В судебном заседании представитель кредитора поддержал доводы отзыва.

В силу статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции приобщены к материалам дела дополнительные документы, а именно копии: заявления о признании недействительными и отмене распоряжения Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва от 17.10.2012 N 1320; распоряжения Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва от 17.10.2012 N 1320; решения Арбитражного суда Республики Тыва от11.03.2013 по делу N А69-2847/2012; постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.07.2013 по делу N А69-2847/2012, представленные в обоснование возражений на доводы жалобы.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

Из материалов дела следует, что Предприятие зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы России N 1 по Республике Тыва за основным государственным регистрационным номером 1021700514637, что подтверждается представленной суду выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц.

В соответствии с выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 23.01.2013 г., учредителем Общества является Министерство земельных и имущественных отношений Республики Тыва; основными целями деятельности является производство хлеба и мучных кондитерских изделий недлительного хранения; для достижения целей Предприятие осуществляет следующие виды деятельности: производство сухих хлебобулочных изделий и мучных кондитерских изделий длительного хранения, производство шоколада и сахаристых кондитерских изделий, оптовая торговля сахаристыми кондитерскими изделиями, включая шоколад, оптовая торговля мучными кондитерскими изделиями.

Объявление о введении процедуры наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсант" N 139 от 28.12.2012 г.

Как следует из отчета, временным управляющим в ходе наблюдения направлены запросы в регистрирующие органы, в федеральные службы.

Согласно представленным сведениям у Предприятия по состоянию на 10.04.2013 г. имеется задолженность перед ОАО "Тываэнергосбыт" на сумму 1 712 048,60 рублей, Федеральной налоговой службой на сумму 929 861,16 рублей.

Управлением ГИБДД МВД Республики Тыва, Гостехнадзором Республики Тыва, Енисейским управлением Ростехнадзора даны ответы об отсутствии зарегистрированных за Предприятием транспортных средств и техники; Управлением Федеральной службы государственного регистрации, кадастра и картографии - о наличии у Предприятия зарегистрированного на праве хозяйственного ведения недвижимого имущества: здание кондитерской фабрики площадью 4249,4 кв.м, назначение нежилое, по адресу: г. Кызыл, ул. Ровенская, д. 3 "б".

В ходе анализа наличия признаков преднамеренного банкротства Предприятия в связи с отсутствием документов временным управляющим не проведен анализ сделок и действий (бездействия) органов управления Предприятия, в периоды существенного ухудшения значений коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, сделан вывод о невозможности определения наличия признаков преднамеренного банкротства.

Вместе с тем, временным управляющим сделан вывод об отсутствии признаков фиктивного банкротства, поскольку дело о банкротстве Предприятия возбуждено по заявлению кредитора.

За период наблюдения оценка имущества должника не проводилась. Согласно представленным должником сведениям инвентаризация имущества проведена 25.12.2012 г., балансовая стоимость имущества на 31.12.2011 г. составила 60 121 000 рублей, рыночная стоимость - 153 252 704 рублей.

По результатам финансового анализа и наблюдения временным управляющим сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности должника.

Согласно отчету временного управляющего от 10.04.2013 г. общая сумма, включенных в третью очередь реестра требований кредиторов должника на дату проведения первого собрания кредиторов, составила 2 641 909 рублей 76 копеек.

10.04.2013 г. проведено собрание кредиторов Предприятия, на котором по одному из повестки дня вопросов принято решение об обращении с ходатайством в арбитражный суд о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства сроком на шесть месяцев.

Заслушав устные выступления, исследовав материалы дела и оценив доводы апелляционной жалобы, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства), статьей 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Основания для признания юридического лица банкротом установлены пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве. Основанием для признания юридического лица банкротом является его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Из отчета временного управляющего, финансового анализа и документов, представленных в материалы дела, следует, что обязательства должником не исполнены свыше трех месяцев с момента наступления срока их исполнения, сумма кредиторской задолженности составляет 2641909,76 рублей, что в соответствии с положениями статей 3, 6 Закона о банкротстве является основанием для признания государственного унитарного предприятия Республики Тыва "Кондитерская фабрика" банкротом.

Наличие указанной задолженности подтверждается Определением Арбитражного суда Республики Тыва о прекращении производства по делу от 28.03.2012 г. по делу N А69-167/2012. Между ОАО "Тываэнергосбыт" и ГУП РТ "Кондитерская фабрика" утверждено мировое соглашение по исковому заявлению ОАО "Тываэнергосбыт" о взыскании задолженности с ГУП РТ "Кондитерская фабрика" за потребленную электроэнергию за период с 01.12.2011 г. по 31.12.2011 г. в размере 294535 рублей 63 копейки, из них 293771 рубль 82 копейки - основной долг, 763 рубля 81 копейки - проценты за пользование чужими денежными средствами. В связи с нарушением условий мирового соглашения от 28.03.2012 г. по данному делу Арбитражным судом Республики Тыва выдан исполнительный лист на принудительное взыскание задолженности с Должника; Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 21.06.2012 г. по делу N А69-904/2012 с Должника в пользу Кредитора взысканы 1298062 рублей, из них 1290320 рублей 08 копеек - основной долг за период с 01.03.2012 г. по 31.03.2012 г., 7741 рубль 92 копейки - проценты за пользование чужими денежными средствами. Решение вступило в законную силу 21.07.2012 г.; Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 04.09.2012 г. по делу N А69-1115/2012 с Должника в пользу Кредитора взысканы 128289 рублей 39 копеек, из них 127956 рублей 70 копеек - основной долг за период с 01.04.2012 г. по 30.04.2012 г., 332 рубля 69 копеек - проценты за пользование чужими денежными средствами. Решение вступило в законную силу 04.10.2012 г.

Задолженность перед кредиторами не погашена, отсутствует возможность восстановить платежеспособность должника. Доказательств иного в материалы дела не представлено.

Учитывая изложенное суд первой инстанции сделал правломерный вывод о наличии у Предприятия признаков банкротства, предусмотренных Законом о банкротстве, исходя из анализа финансового состояния должника и позиции кредиторов, в связи с чем при отсутствии доказательств возможности восстановления его платежеспособности, и об обоснованности заявления о признании Предприятия несостоятельным (банкротом).

Пунктом 1 статьи 73 Закон о банкротстве предусмотрено, что к компетенции первого собрания кредиторов относится, в том числе принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В силу пункта 1 статьи 75 Закон о банкротстве по окончании процедуры наблюдения арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии с пунктами 1 и 2 ст. 124 Закона о банкротстве принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства. Конкурсное производство вводится на срок до шести месяцев.

Из материалов дела следует и судом первой инстанции установлено, что первое собрание кредиторов приняло решение об обращении с ходатайством в арбитражный суд об открытии конкурсного производства в отношении должника и утверждении конкурсным управляющим Суслина Григория Ивановича.

При наличии решения первого собрания кредиторов, и наличии у должника признаков банкротства, предусмотренных законом, а также при отсутствии доказательств возможности восстановления его платежеспособности, суд первой инстанции сделал правомерный вывод об обоснованности заявленного ходатайства об открытии конкурсного производства сроком на шесть месяцев.

Пунктом 1 ст. 127 Закона о банкротстве установлено, что при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, о чем выносит определение. Указанное определение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано.

В соответствии с компетенцией первого собрания кредиторов, установленной статьей 73 Закона о банкротстве, принимается решение, в том числе о выборе саморегулируемой организации и кандидатуры арбитражного управляющего.

Первое собрание кредиторов Общества, состоявшееся 10.04.2013 г., приняло решение об утверждении конкурсным управляющим Суслина Григория Ивановича, члена некоммерческого партнерства "Московская саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих".

Согласно статье 20.6. Закона о банкротстве арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Пунктом 3 статьи 20.6 Закона о банкротстве установлено, что вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. Размер фиксированной суммы такого вознаграждения составляет для конкурсного управляющего - тридцать тысяч рублей в месяц.

Оценив доводы заявителя апелляционной жалобы о том, оснований для применения процедуры банкротства в отношении должника, находящегося в стадии ликвидации и имеющего достаточно имущества для погашения требований кредиторов, у суда первой инстанции не имелось, с учетом вышеуказанных норм права, установленных по делу обстоятельств и представленных в материалы дела доказательств, суд апелляционной инстанции не находит их состоятельными и влияющими на правомерность выводов суда первой инстанции при вынесении обжалуемого определения, поскольку ни Министерством, ни ликвидатором не представлены доказательства опровергающие выводы суда первой инстанции об обоснованности требований ОАО "Тываэнергосбыт", и наличии оснований для признания должника банкротом.

В соответствии со статьей 62 Гражданского кодекса Российской Федерации учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), устанавливают порядок и сроки ликвидации.

Порядок ликвидации юридического лица установлен статьями 61 - 64 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых размещаются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица (пункт 2 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс.

Статья 224 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает ликвидацию юридического лица в порядке, предусмотренном названным Федеральным законом, при условии, если стоимость имущества должника, в отношении которого принято решение о добровольной ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов.

При обнаружении обстоятельств, названных в пункте 1 статьи 224 Закона о банкротстве, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязаны обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце втором пункта 62 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", при установлении судом в заседании по проверке обоснованности требований кредитора к должнику факта образования должником ликвидационной комиссии и недостаточности стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов к такому должнику применяется упрощенная процедура банкротства - банкротство ликвидируемого должника, в соответствии с которой суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Таким образом, для применения упрощенной процедуры банкротства должника, находящегося в стадии ликвидации, устанавливается факт достаточности или недостаточности имущества должника для погашения заявленных кредиторами требований вне зависимости от того, обратился с заявлением о признании должника банкротом сам ликвидатор либо кредитор.

Согласно распоряжению Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва от 17.10.2012 N 1320 решение о ликвидации Государственного унитарного предприятия "Кондитерская фабрика", председателем ликвидационной комиссии назначен исполняющий обязанности директора предприятия.

Решением арбитражного суда Республики Тыва по делу N А69-2847/2012 11.03.2013, оставленное без изменения постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.07.2013, признано недействительным распоряжение Министерства земельных и имущественных отношений Республики Тыва от 17.10.2012 N 1320.

Таким образом, довод заявителя жалобы о нахождении должника в стадии ликвидации, противоречит материалам дела.

Следовательно, у арбитражного суда первой инстанции не было оснований для рассмотрения вопроса о применения упрощенной процедуры банкротства должника.

Кроме того, из материалов дела следует, что балансовая стоимость имущества на 31.12.2011 г. составила 60 121 000 рублей, рыночная стоимость - 153 252 704 рублей, т.е. достаточна для удолветоврения требований кредиторов.

С учетом изложенного, арбитражный апелляционный суд считает, что убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционные жалобы не содержат.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно признал должника банкротом.

Приведенные в апелляционных жалобах доводы подлежат отклонению в силу их несостоятельности и ошибочности толкования норм права по основаниям, изложенным в настоящем постановлении.

Таким образом, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, дал им правильную оценку (с учетом их достаточности и взаимной связи доказательств в их совокупности, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) и не допустил нарушения норм материального и процессуального права, а доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции не состоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда Республики Тыва от 14 мая 2013 года по делу N А69-2354/2012.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы относится на заявителя апелляционной жалобы, который освобожден от ее уплаты.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Тыва от "14" мая 2013 года по делу N А69-2354/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий судья

В.В. Радзиховская

Судьи

О.В. Магда Л.Е. Споткай