Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 октября 2013 г. N 09АП-28787/13

г. Москва

04 октября 2013 г.

Дело N А40-31110/13

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 октября 2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Седова С.П.,

Судей: Семикиной О.Н., Юрковой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Саутиной А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "НовоМед" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.07.2013 г. по делу N А40-31110/13, принятое судьей Кузиным М.М. (шифр судьи 149-297),

по иску Общества с ограниченной ответственностью "СоноРэй Медикал групп" (ОГРН 1105003010386, 142784, г. Москва, д. Румянцево, стр.2)

к Обществу с ограниченной ответственностью "НовоМед" (ОГРН 1071901001908, 655017, Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Кирова, д. 101)

о взыскании задолженности, пени, по встречному иску о взыскании пени и убытков,

при участии в судебном заседании:

от истца: Новикова Ю.С. по доверенности от 12.03.2013 г.;

от ответчика: Мальцев А.А. по доверенности от 07.09.2013 г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "СоноРэй Медикал Групп" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "НовоМед" о взыскании 3.301.542,75 руб., в том числе сумму задолженности в размере 3.001.402,50 руб., пени в размере 300.140,25 руб. по договору N СМГ-015/2011 от 13.10.2011 г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.05.2013 г. принято к производству встречное заявление ООО "НовоМед" о взыскании с ООО "СоноРэй Медикал Групп" неустойки за некомплектность товара в сумме 1.966.201,88 руб., неустойки за просрочку монтажа и ввод в эксплуатацию медицинского оборудования в сумме 258.336,77 руб. и убытков, понесённые перед конечным пользователем медицинского оборудования (ГУЗ "Забайкальский краевой консультативно-диагностический центр") в размере 988.264 руб. за неисполнение своих обязательств. Всего сумма встречных исковых требований составляет 3.212.802,65 руб.

Решением от 04 июля 2013 года Арбитражный суд города Москвы удовлетворил первоначальные исковые требования, отказал в удовлетворении встречного иска.

Не согласившись с решением, ООО "НовоМед" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, отказать в удовлетворении первоначальных исковых требований, удовлетворить встречный иск. Как указано в жалобе, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, суд не принял во внимание судебный акт, имеющий преюдициальное значение для данного дела относительно срока окончания ввода оборудования в эксплуатацию.

В отзыве на жалобу ООО "СоноРэй Медикал Групп" указывает, что вынесенное решение законно и обоснованно, выводы, изложенные в решении, соответствуют обстоятельствам дела, все обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, нормы материального права применены правильно.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ООО "СоноРэй Медикал Групп" возражал против удовлетворения жалобы, просил оставить решение без изменения. Представитель ООО "НовоМед" поддержал доводы жалобы.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, выслушав объяснения сторон, оценив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит изменению, а встречные исковые требования частичному удовлетворению в связи с несоответствием выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела (п. 3 ч. 1 ст. 270 АПК РФ).

К указанным выводам апелляционный суд пришел на основании следующих обстоятельств и норм права.

13 октября 2011 года ООО "СоноРэй Медикал Групп" и ООО "НовоМед" заключили Договор N СМГ-015/2011 (далее по тексту - Договор) в соответствии с которым ООО "СоноРэй Медикал Групп" обязался поставить Товар, а ООО "НовоМед" - принять и оплатить Товар (Томограф магнитно-резонансный Achieva 1,5Т с принадлежностями, производства "Филипс Медикал Системе Недерланд Б.В.", Нидерланды, Philips Medical Systems Nederland B.V., Veenpluis 4-6, Best, 5684 PC, The Netherlands - 1 шт.), а так же, оплатить стоимость работ за монтаж и ввод Товара в эксплуатацию.

Стоимость товара и работ по его монтажу и вводу в эксплуатацию согласована сторонами в разделе 3 договора.

Сроки и условия поставки согласованы сторонами в разделе 5 договора. Поставка оборудования производится в течение 60 (Шестьдесят) календарных дней со дня подписания настоящего Договора (п. 5.5.). Поставка Товара осуществляется в полном объеме в строгом соответствии со спецификацией к настоящему Договору (п. 5.6.).

Порядок приемки Товара согласован в разделе 7 договора. Товар считается сданным Поставщиком и принятым Покупателем:

- по количеству - согласно количеству мест, указанных в товаротранспортной накладной и акте приема-передачи;

- по качеству - согласно качеству, указанному в спецификации, указанной в Приложении к настоящему Договору (п. 7.1.).

Приемка Товара закрывается товаросопроводительными документами и актом приема-передачи, подписанными с обеих Сторон (п. 7.2).

Порядок сдачи-приемки работ по вводу оборудования в эксплуатацию определен в разделе 8 договора.

Покупатель обязан в сроки и в порядке, предусмотренные настоящим договором, с участием Поставщика осмотреть и принять выполненную работу по акту вводу в эксплуатацию и акту выполненных работ, а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом Поставщику (п. 8.1.).

Сдача-приемка выполненных работ закрывается подписанием акта ввода в эксплуатацию и акта выполненных работ (п. 8.5).

Исполнитель (поставщик) обязался в день окончания Работ оформить Акт приемки ("Акт ввода оборудования в эксплуатацию и проведения первичного инструктажа персонала пользователя") (п. 10.1.6.) и в течение 3-х рабочих дней от даты окончания Работ по настоящему Договору передать Покупателю Акт, указанный в п. 10.1.6 настоящего Договора, Акт выполненных работ и счет-фактуру (п. 10.1.7). Также он был обязан провести первичный инструктаж персонала Покупателя и/или конечного пользователя (п. 10.1.9.).

Во исполнении Договора ООО "СоноРэй Медикал Групп" поставил Товар на сумму 47.304.218 (сорок семь миллионов триста четыре тысячи свести восемнадцать) руб. 14 коп. НДС не облагается, что подтверждается Товарной накладной N 7 от 07.12.2011 года, а так же Актом приема-передачи медицинского оборудования N 37 от 07.12.2011 года с отметками ООО "НовоМед": штампом организации и подписью ответственного лица.

ООО "НовоМед" указывает на то, что оборудование было поставлено без термопринтера, в связи с чем просит взыскать неустойку за просрочку поставки товара в сумме 1.966.201,88 руб.

Указанные требования являются необоснованными по следующим обстоятельствам.

Согласно ст. 478 Гражданского кодекса РФ продавец обязан передать покупателю товар, соответствующий условиям договора купли-продажи о комплектности.

В соответствии со ст. 519 Гражданского кодекса РФ покупатель (получатель), которому поставлены товары с нарушением условий договора поставки, требований закона, иных правовых актов либо обычно предъявляемых требований к комплектности, вправе предъявить поставщику требования, предусмотренные статьей 480 настоящего Кодекса.

Поставка Термопринтера, Договором между ООО "СоноРэй Медикал Групп" и ООО "НовоМед" не предусмотрена. Термопринтер не входит в комплектность поставленного Товара. Отдельный договор на поставку Термопринтера между ООО "СоноРэй Медикал Групп" и ООО "НовоМед" не заключался.

Между тем, в соответствии с п. 2 ст. 513 Гражданского кодекса Российской Федерации принятый покупателем, (получателем) товар, должен быть, им осмотрен в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота.

Так же при приеме Товара отметок в Акте приема передачи о некомплектности Товара не было, как и отдельных Актов о некомплектности Товара не составлялось.

Поставка Термопринтера ООО "СоноРэй Медикал Групп" не осуществлялась.

Согласно условиям п. 7.5. Договора претензии рассматриваются Сторонами в течении 10-ти дней с момента получения одной из Сторон, со стороны ООО "НовоМед" претензий по комплектности и количеству принятого Товара не поступало.

В силу ст. 480 Гражданского кодекса РФ в случае передачи некомплектного товара (статья 478 ГК РФ) покупатель вправе по своему выбору потребовать от продавца: доукомплектования товара в разумный срок. Если продавец в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара, покупатель вправе по своему выбору: потребовать замены некомплектного товара на комплектный; отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной денежной суммы.

Таким образом, нормами действующего законодательства предусмотрены определенные последствия в случае передачи Продавцом Покупателю некомплектного товара, при этом, такое последствие, как взыскание неустойки за передачу некомплектного товара законодательством не предусмотрено.

В соответствии с пунктом 7.1 Договора на поставку Томографа товар считается сданным и принятым Покупателем по количеству согласно количеству мест, указанных в товаротранспортной накладной и акте приема-передачи товара. Приемка товара завершается составлением товаросопроводительных документов и актом приема-передачи оборудования, подписанными сторонами. Акт приема-передачи медицинского оборудования N 37 от 07.12.2011, подписанный сторонами, подтверждает поставку медицинского оборудования в полной комплектации. В пункте 3 Акта указано, что покупатель (ответчик по настоящему спору) не имеет претензий к комплектности и количеству Оборудования, качеству упаковки принятого Оборудования.

Согласно п. 5.3. Договора монтаж и ввод в эксплуатацию осуществляется в течении 10 (десять) дней с даты поставки при условии готовности помещения к монтажу в соответствии с требованиями технического задания на подготовку помещения.

В соответствии с п. 2.5. Договора Работы по вводу в эксплуатацию Товара Исполнитель вправе осуществлять с привлечением лиц, авторизованных фирмой-производителем, имеющих лицензию на осуществление данных работ.

30.11.2011 года между ООО "СоноРэй Медикал Групп" и ООО "ФИЛИПС" заключен Договор N NOV.32734 от 30.11.2011 года на осуществление работ по монтажу и вводу в эксплуатацию Товара в ГУЗ "Забайкальский Краевой консультативно-диагностический центр" по адресу: 672038, г. Чита, ул. Коханского, 6, и был оплачен в полном объеме согласно условиям вышеуказанного Договора, что подтверждается платежным поручением N 123 от 20.12.2011 года.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что ввод в эксплуатацию, подтверждается Актом от 02.04.2012 года N NOV.32734, где указано, что монтаж МРТ окончен, система сдана в эксплуатацию.

Этот вывод не соответствует обстоятельствам дела, поскольку указанный акт не относится к отношениям сторон, а составлен между ООО "СоноРэй Медикал Груп" и ООО "ФИЛИПС", которое не является стороной спорного договора.

Доказательства того, ООО "СоноРэй Медикал Групп" сдало ООО "НовоМед" работы по вводу оборудования в эксплуатацию как того требует раздел 8 договора, а также пункты 10.1.6 и 10.1.7 договора отсутствуют.

Вместе с этим, судебными актами по делу N А78-6724/2012, которые имеют преюдициальное значение при рассмотрении данного дела, установлено, что оборудование введено в эксплуатацию 01.06.2012 года.

В соответствии с частью 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В порядке ст. 781 ГК РФ Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. В случае невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг. В случае, когда невозможность исполнения возникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, заказчик возмещает исполнителю фактически понесенные им расходы, если иное не предусмотрено законом или договором возмездного оказания услуг.

В соответствии со ст. 486 ГК РФ, покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства (ч.2) Если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором купли-продажи товар, продавец вправе потребовать оплаты товара и уплаты процентов в соответствии со статьей 395 настоящего Кодекса (ч. 3).

При таких обстоятельствах ООО "СоноРэй Медикал Групп" допустило нарушение сроков монтажа и ввода в эксплуатацию оборудования, в связи с чем правомерно начисление неустойки в соответствии с требованиями п. 11.1 договора за период с 08.02.2012 г. по 01.06.2012 г. в сумме 258.336,77 руб. Начальный период определен как дата готовности помещения для монтажа - 23.01.2012 плюс 10 дней на монтаж в соответствии с п. 5.3 договора, плюс 5 дней в соответствии с п. 11.1 договора. Размер неустойки ограничен 10% от стоимости работ.

В свою очередь ООО "НовоМед" своевременно не оплатило выполненные работы, в связи с чем требования ООО "СоноРэй Медикал Групп" о взыскании задолженности в сумме 3.001.402,50 руб. и неустойки на основании п. 11.1 договора за период с 18.06.12 по 12.12.12 в сумме 300.140,25 руб. также являются обоснованными. Начальный период определен с учетом требований пунктов 4.2 и 11.1 договора.

Сокращение периода начисления неустойки, по сравнению с заявленным в иске, не уменьшает ее размер, ограниченный сторонами 10 процентами от суммы задолженности.

ООО "НовоМед" привлечено конечным пользователем - ГУЗ "Забайкальский краевой консультативно-диагностический центр" к ответственности в виде неустойки в сумме 988.264,46 руб., которая с него взыскана постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.01.2013 г. по делу N А78-6724/2012.

При этом 978.264,46 руб. взыскано за просрочку исполнения обязательств по монтажу оборудования, а 10.000 руб. - за просрочку обязательств по предоставлению технических условий для помещения.

Апелляционный суд приходит к выводу о том, что взыскание с ООО "НовоМед" 10.000 руб. неустойки за просрочку обязательств по предоставлению технических условий для помещения не связано со взаимоотношениями сторон по данному спору.

Таким образом, в связи с нарушением ООО "СоноРэй Медикал Груп" сроков монтажа и ввода в эксплуатацию оборудования, ООО "НовоМед" понесло убытки в связи в сумме 978.264,46 руб. (заявлено ко взысканию 978.264 руб.).

Возмещение убытков является одним из способов защиты гражданских прав (статья 12 Гражданского кодекса). В соответствии с пунктом 1 статьи 393 Кодекса должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Согласно пункту 2 статьи 15 Гражданского кодекса под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Статьей 394 ГК РФ предусмотрено, что неустойка является штрафной только в том случае, если договором предусмотрена возможность ее взыскания сверх убытков. Проанализировав условия договора (пункт 11.1), апелляционный суд считает, что из его содержания не следует право кредитора требовать уплаты неустойки сверх убытков. Следовательно, применению подлежит общая норма, предусмотренная частью 1 статьи 394 ГК РФ, на основании которой, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Таким образом, требования ООО "НовоМед" о взыскании убытков подлежат удовлетворению в сумме 719.927,23 руб. (978.264 - 258.336,77).

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 АПК РФ, главой 25.3 НК РФ.

Поскольку ООО "НовоМед" не оплачена государственная пошлина по встречному иску, она взыскивается со сторон в доход федерального бюджета пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.07.2013 г. по делу N А40-31110/13 изменить.

Изложить резолютивную часть в следующей редакции:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "НовоМед" (ОГРН 1071901001908) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "СоноРэй Медикал Групп" (ОГРН 1105003010386) 3.301.542 (три миллиона триста одна тысяча пятьсот сорок два рубля) 75 копеек, в том числе сумму задолженности в размере 3.001.402 руб. (три миллиона одна тысяча четыреста два) рубля 50 копеек, пени в размере 300.140 (триста тысяч сто сорок рублей 25 копеек), а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 39.507 (тридцать девять тысяч пятьсот семь рублей) 71 копейка.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "СоноРэй Медикал Групп" (ОГРН 1105003010386) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "НовоМед" (ОГРН 1071901001908) 978.264 (девятьсот семьдесят восемь тысяч двести шестьдесят четыре) рубля, в том числе неустойку в размере 258.336 (двести пятьдесят восемь) рублей 77 копеек, убытки в сумме 719.927 (семьсот девятнадцать тысяч девятьсот двадцать семь) рублей 23 копейки. В удовлетворении остальной части встречных исковых требований отказать.

Произвести зачет взысканных сумм, с учетом которого:

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "НовоМед" (ОГРН 1071901001908) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "СоноРэй Медикал Групп" (ОГРН 1105003010386) 2.323.278 (два миллиона триста двадцать три тысячи двести семьдесят восемь) рублей, а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 39.507 (тридцать девять тысяч пятьсот семь) рублей 71 копейка.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "СоноРэй Медикал Групп" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 11.894 (одиннадцать тысяч восемьсот девяносто четыре) рубля 58 копеек.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "НовоМед" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 27.169 (двадцать семь тысяч сто шестьдесят девять) рублей 43 копейки.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.П. Седов

Судьи

О.Н. Семикина Н.В. Юркова