Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2013 г. N 03АП-4180/13

г. Красноярск

09 октября 2013 г.

Дело N А33-16090/2012

Резолютивная часть постановления объявлена "04" октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен "09" октября 2013 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Бутиной И.Н., Радзиховской В.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Савицкас Н.В.,

при участии:

от ОАО "Сбербанк России": Кравчук Е.Ю. - представителя по доверенности от 30.07.2012,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Сбербанк России" на определение Арбитражного суда Красноярского края от 08 июля 2013 года об отказе в утверждении мирового соглашения по делу N А33-16090/2012, принятое судьей Григорьевой М.А.,

установил:

индивидуальный предприниматель Овсеев Владимир Федорович (ОГРНИП 305244416100022, ИНН 244400476025) (далее - кредитор) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Завод слесарно-монтажного инструмента" (ОГРН 1022401223206, ИНН 2444300779) (далее - ООО "Завод слесарно-монтажного инструмента", должник) банкротом.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 05.12.2012 в отношении ООО "Завод слесарно-монтажного инструмента" введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена Погодаева Наталья Александровна.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 15.12.2012 N 238.

23.04.2013 в материалы дела поступили заключение арбитражного управляющего о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного и/или фиктивного банкротства, анализ финансового состояния должника, отчет временного управляющего, документы по собранию кредиторов.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 08.07.2013 отказано в утверждении мирового соглашения ООО "Завод слесарно-монтажного инструмента" от 28.06.2013 с его конкурсными кредиторами.

Не согласившись с данным судебным актом, открытое акционерное общество "Сбербанк России" (далее - ОАО "Сбербанк России", Банк) обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит определение арбитражного суда от 08.07.2013 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной жалобы следующие:

- у сторон мирового соглашения и временного управляющего нет расхождений относительно содержания пункта 4.2 мирового соглашения, следовательно, неопределенность в понимании условий мирового соглашения в указанной части отсутствует. Включение в текст мирового соглашения перечня имущества, предоставленного в залог Банку, не нарушает чьих-либо интересов, поскольку не подразумевает и не дает возможность как включения залоговых требований в реестр, так и последующего заявления каких-либо требований со стороны Банка в отношении перечисленного имущества;

- судом первой инстанции не принята во внимание позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженная в Постановлении от 07.06.2012 N 247/12. Представленное суду первой инстанции на утверждение мировое соглашение не влияет на права и обязанности третьих лиц, поскольку последние вправе самостоятельно определять целесообразность совершения тех или иных действий;

- судом первой инстанции неправильно истолковано положение статьи 164 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Учитывая, что по рассматриваемому мировому соглашению должник принял на себя конкретные обязательства как по отношению к Банку, так и по отношению к иным кредиторам, нарушение данных обязательств предоставляет право на обращение в суд с заявлением о расторжении мирового соглашения тем кредиторам, в отношении которых обязательства не исполняются.

В судебном заседании представитель ОАО "Сбербанк России" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить определение арбитражного суда от 08.07.2013 и утвердить мировое соглашение.

От уполномоченного органа поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, что подтверждается материалами дела, в том числе отчетом о публикации судебных актов на официальном сайте Высшего Арбитражного суда Российской Федерации.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Согласно протоколу собрания кредиторов ООО "Завод слесарно-монтажного инструмента" от 25.06.2013 в собрании приняли участие кредиторы, обладающие требованиями на сумму 73763082 рубля 41 копейку, что составляет 100% от общего количества голосов кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имеющих право голоса по вопросам заключения мирового соглашения, а именно:

- уполномоченный орган - Федеральная налоговая служба России с суммой требования 1756910 рублей 76 копеек;

- Овсеев В.Ф. - с суммой требований 523 636 рублей 36 копеек;

- ОАО "Сбербанк России" - с суммой требований 47 228 690 рублей 50 копеек;

- открытое акционерное общество "Фонд Ковчег" с суммой требований 24 253 844 рубля 79 копеек.

Собрание кредиторов от 25.06.2013 созвано в связи с обращением кредитора - ОАО "Сбербанк России".

В повестку дня собрания кредиторов включены следующие вопросы:

1. Заключение мирового соглашения.

2. Наделение полномочиями представителя собрания кредиторов на подписание мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

3. Дополнительный вопрос: определение лица, уполномоченного подписать мировое соглашение от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

По результатам голосования собранием кредиторов приняты следующие решения:

По первому вопросу повестки дня собрания принято решение о заключении мирового соглашения ("ЗА" - 97,62%).

По второму вопросу повестки дня собрания решение не принято.

По третьему вопросу повестки дня собрания принято решение определить Лихторович Н.Н. лицом, уполномоченным подписать мировое соглашение от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов ("ЗА" - 96,91%).

На утверждение суда представлено мировое соглашение от 28.06.2013, подписанное представителем собрания кредиторов Лихторович Н.Н. и генеральным директором ООО "Завод слесарного монтажного инструмента" следующего содержания:

1. Предмет соглашения.

1.1. На основании решения собрания кредиторов Должника от 25 июня 2013 года, Собрание кредиторов и Должник, действуя в рамках статей 150, 154, 155, 156 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", договорились заключить Мировое соглашение (далее - "Соглашение", "мировое соглашение").

2. Условия заключения мирового соглашения.

2.1. Стороны подтверждают, что задолженность Должника перед Кредиторами составляет соответственно:

N	Наименование кредитора	Очередь	Наличие обеспечения	Основной долг (руб.)	Проценты (руб.)	Неустойка (руб.)
1.	ОАО "Сбербанк России"	третья	да	47 228 690,50		18 103,78
2.	ИП Овсеев В.Ф.	третья	нет	523 636,36		6 985,60
3.	ФНС России	третья	нет	1 756 910,76		91 020,87
4.	ОАО "Фонд ковчег"	третья	нет	25 109 874,41

2.2. Требования Кредиторов первой и второй очереди к моменту заключения настоящего Мирового соглашения отсутствуют.

2.3. Стороны договариваются, что по настоящему Соглашению Должник обязуется с момента утверждения судом настоящего Соглашения уплатить Кредиторам сумму основного долга, а также процентов и неустоек - в порядке и на условиях, определённых настоящим Соглашением в соответствии с графиком (Приложение 1).

2.4. Проценты в период действия мирового соглашения начисляются ежемесячно - начиная с даты вынесения определения суда об утверждении Соглашения (включительно) и по дату полного погашения задолженности (включительно) - по ставке 8,25% (восемь целых двадцать пять сотых процентов) годовых на сумму фактического остатка задолженности по основному долгу перед каждым кредитором.

2.4.1. С 1 по 7 месяц со дня подписания Сторонами настоящего Соглашения Должник уплачивает Кредиторам проценты за пользование кредитными ресурсами по ставке 2% (два процента) годовых, на этот период предоставляется мораторий на выплату оставшихся 6,25 (шесть целых двадцать пять сотых) % без капитализации к основному обязательству. Суммы процентов, начисленные в соответствии с п.2.4. настоящего Соглашения в период с 1 по 7 месяц действия мирового соглашения, подлежат уплате Должником в последний год действия настоящего Соглашения вместе с последним платежом по возврату суммы основного долга.

2.4.2. Начиная с даты утверждения мирового соглашения, суммы процентов, начисленные в соответствии с п.2.4. настоящего Соглашения, выплачиваются ежемесячно в сумме, начисленной за предыдущий календарный месяц. Первая дата уплаты процентов - последнее число месяца утверждения мирового соглашения. В эту дату проценты уплачиваются за период с даты вынесения определения суда об утверждении Соглашения, по 28 число месяца утверждения мирового соглашения (включительно).

2.4.3. В дальнейшем проценты уплачиваются ежемесячно 28 числа каждого календарного месяца за период с 29 числа предшествующего месяца (включительно) по 28 число текущего месяца (включительно).

2.4.4. В дату полного погашения основного долга по Соглашению в установленный Соглашением срок или ранее дат, указанных в Графике платежей (Приложение N 1), проценты уплачиваются за период с 29 числа (календарного месяца, в котором была произведена последняя уплата процентов (включительно) по дату полного погашения задолженности по основному долгу (включительно).

3. Условия расчетов и платежей.

3.1. При исчислении процентов на сумму долга по настоящему Соглашению в расчет принимается фактическое количество календарных дней в платежном периоде, а в году - действительное число календарных дней (365 или 366 соответственно).

3.2. Средства, поступившие Кредиторам в счет погашения долга по настоящему Соглашению, а также перечисленные третьими лицами, направляются вне зависимости от назначения платежа, указанного в платежном документе, в следующей очередности:

1) на уплату просроченных процентов, предусмотренных п. 2.4. настоящего Соглашения;

2) на уплату просроченного основного долга, предусмотренного Приложением N 1 к настоящему Соглашению;

3) на уплату срочных процентов, предусмотренных п. 2.4. настоящего Соглашения;

4) на уплату срочного основного долга, предусмотренного Приложением N 1 к настоящему Соглашения;

5) на досрочную уплату основного долга, предусмотренного Приложением N 1 к настоящему Соглашения;

3.3. Обязательства по Соглашению становятся срочными в дату наступления срока их исполнения (далее - Дата платежа).

Под просроченными обязательствами в рамках Соглашения понимаются обязательства по Соглашению, не исполненные в Дату платежа.

3.4. Если дата погашения соответствующей суммы долга приходится на нерабочий день, то обязательства должны быть исполнены Должником не позднее первого рабочего дня, следующего за нерабочим днем.

3.5. Обязательства по уплате платежей по Соглашению могут быть исполнены третьими лицами.

3.6. Обязательства по погашению задолженности могут быть исполнены ранее дат, установленных Соглашением - без взимания дополнительных комиссий и штрафов.

3.7. С момента подписания настоящего Соглашения, фактический остаток суммы задолженности Должника перед Кредитором N 1 по основному долгу, определенному п. 2.1. Соглашения, отражается Кредитором N 1 на новом ссудном счете N ______________________________; фактический остаток суммы задолженности Должника перед Кредитором N 1 по процентам, невнесенным платам, неустойке, определенным п. 2.1. Соглашения, а также фактический остаток суммы задолженности (в части задолженности Должника перед Кредитором N 1), определенной п. 2.1. Соглашения, отражается Кредитором N 1 на новом ссудном счете N _______________________________.

3.7.1. Кредитор N 2, Кредитор N 3, Кредитор N 4 должны в трехдневный срок после подписания Соглашения указать номер расчетного счета обслуживающего Банка, куда необходимо будет отправлять денежные средства в погашение обязательств, утвержденных Соглашением.

4. Обеспечение, обязанности и права Сторон.

4.1. Исполнение обязательств по настоящему Соглашению обеспечивается имуществом и поручительствами на основании договоров, заключённых к моменту подписания настоящего Соглашения, а также на основании договоров, подлежащих заключению в соответствии с условиями настоящего Соглашения.

4.2. Задолженность кредиторов, чьи требования включены в реестр требований кредиторов как обеспеченные залогом имущества Должника, обеспечивается залогом следующего имущества Должника (предоставлено до заключения настоящего Соглашения):

	Кредитор	Наименование имущества / прав, обеспечивающих требования кредитора; основание
	ОАО "Сбербанк России"	а) Нежилое здание, общей площадью 285,1 кв.м. расположенное по адресу: Россия, Красноярский край. г. Боготол, ул. Заводская. Зд. 1. Инвентарный номер 9071; б) Нежилое здание, промышленное, лит В2, общей площадью 20095,40 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край. г. Боготол, ул. Заводская. Зд. 1. Инвентарный номер 9058; в) Право аренды земельного участка сроком до 18.08.2013 г. общей площадью 19 043 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская, 1, с кадастровым номером 24:44:0500001:15; г) Право аренды земельного участка сроком до 18.08.2013 г. общей площадью 453 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская, 1, с кадастровым номером 24:44:0500001:0016; д) Право аренды земельного участка сроком до 21.06.2012 г. общей площадью 24 900 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская, 1, с кадастровым номером 24:44:0500001:0006, заложенные по договору ипотеки N 5432 от 21.09.2011 г.
		а) Скважина водозаборная, расположенная по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская. Зд. 1., заложенная по Договору залога имущества N 5431 от 21.09.2011 г.

4.3. В качестве обеспечения обязательств перед Кредитором N 1 до заключения настоящего Соглашения третьими лицами, в том числе предоставлено:

- поручительство Линника Филиппа Викторович согласно договору поручительства N 5435 от 21.09.2011;

- поручительство Кирсанова Романа Владимировича согласно договору поручительства N 5436 от 21.09.2011;

- поручительство ООО "Феникс Трейд" согласно договору поручительства N 5434 от 21.09.2011;

4.4. После вынесения определения суда об утверждении мирового соглашения Должник обязуется:

4.4.1. Поддерживать 100% ежемесячных кредитовых оборотов по счетам у Кредитора N 1.

4.4.2. Не осуществлять (в т.ч. обеспечить незаключение Поручителями и/или Залогодателем) до полного исполнения обязательства по Соглашению перед Кредитором N 1 финансовые вложения без письменного согласования с Кредитором N 1.

4.4.3. Ежеквартально предоставлять Кредитору N 1 актуализированную модель движения денежных средств по Поручителям/Залогодателю по форме и содержанию, согласованной с Кредитором N 1 (факт исполнения за предыдущий месяц, помесячный план на период кредитования) не позднее 10 числа месяца, следующего за истекшим.

4.4.4. Заключить в срок не позднее двух месяцев с момента утверждения судом мирового соглашения договор залога в отношении прав аренды земельного участка с учетом вновь заключённого / продлённого договора аренды земельного участка по адресу: Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская, 1 (кадастровый номер 24:44:0500001:0006), функционально обеспечивающий здания производственного комплекса, указанные в качестве залога Кредитора N 1.

4.4.5. В срок не позднее двух месяцев с момента утверждения судом мирового соглашения обеспечить заключение договора поручительства на всю сумму обязательств перед Кредитором N 1 с ООО "Боготол Инструмент сервис".

4.4.6. Заключить в срок не позднее двух месяцев с момента утверждения судом мирового соглашения договор залога производственного оборудования, принадлежащего должнику, в соответствии с приложением N 2 к настоящему Соглашению в обеспечение обязательств перед Кредитором N 1.

4.4.7. Обеспечить выполнение следующего условия в течение срока действия Договора: стоимость чистых активов Должника по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом или результатами аудиторской проверки должна быть не менее величины его уставного капитала.

Стоимость чистых активов определяется в соответствии с Приказом Минфина России N 10н и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 03-6/пз от 29.01.2003 г. "Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ".

4.4.8. Ежеквартально не позднее 10 рабочих дней со дня окончания периода, установленного Федеральным законом от 29.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" для составления бухгалтерской отчетности, обеспечивать предоставление Кредитору N 1 (за исключением физических лиц) следующих документов, содержащих сведения за квартал, предшествующий дате предоставления документов:

- бухгалтерский отчет в полном объеме по формам, установленным Минфином России, заверенный руководителем и печатью Должника, с приложением пояснительной записки (к годовой отчетности) и аудиторского заключения (или его итоговой части) (при обязательном по законодательству Российской Федерации аудите бухгалтерской отчетности);

- упрощенная форма бухгалтерской отчетности - балансов и отчета о прибылях и убытках (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, находящихся на специальных режимах налогообложения);

- расшифровки основных средств, кредиторской и дебиторской задолженности с указанием наименований кредиторов, должников, суммы задолженности и дат возникновения задолженности, с указанием статуса данной задолженности (просроченная/текущая);

- расшифровки краткосрочных и долгосрочных финансовых вложений с указанием видов, сумм вложений, наименований организаций и предприятий;

- расшифровки задолженности по долгосрочным и краткосрочным кредитам и займам (включая вексельные и облигационные) с указанием кредиторов, суммы задолженности, срока кредитования, процентной ставки (доходности купона), графика погашения и уплаты процентов;

- расшифровки выданных и полученных обеспечений (с указанием от кого и в пользу кого получено) и выданных обеспечений (с указанием за кого и в пользу кого выдано, сроков исполнения обязательств);

- справки об оборотах и остатках на расчетных и текущих валютных счетах и наличии претензий к счетам;

- копии изменений и дополнений к учредительным документам (зарегистрированные в установленном законодательством порядке) и копию свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации изменений в учредительные документы, удостоверенные нотариально или регистрирующим органом, если в течение истекшего календарного квартала внесены изменения в учредительные документы;

- информацию о произошедших в течение истекшего календарного квартала изменениях в составе органов управления (Совета Директоров / Генерального директора);

- информацию о произошедших в течение истекшего календарного квартала изменениях в составе участников, владеющих 5,0 и более процентами долей в уставном капитале;

- информацию на последнюю отчетную дату о дочерних (более 50% в уставном капитале) и зависимых (более 20% в уставном капитале) организациях с указанием долей участия в уставном капитале дочерних или зависимых организаций в процентах;

- справку из подразделения ФНС России о состоянии расчетов с бюджетом или акт сверки расчетов с бюджетом (при наличии просроченной задолженности перед бюджетами какого-либо уровня - справку налогоплательщика с указанием сроков, объемов и причин возникновения долга) - ежемесячно;

- справку ФНС о банковских счетах, открытых каждым Должником (ежемесячно).

Должник обязан по требованию Кредитора N 1 предоставлять другие отчетно-финансовые документы в течение 10 (Десяти) рабочих дней с даты получения указанного требования.

Должник также обязуется обеспечить предоставление указанной в настоящем пункте документации Поручителями - юридическими лицами (п. 4.3 настоящего Соглашения) и Залогодателями - юридическими лицами (п. 4.2 настоящего Соглашения).

4.4.9. Не производить любые заимствования денежных средств (включая получение кредитов, эмиссию собственных векселей и иных форм привлечения денежных средств на возвратной основе, без учета обязательств по уплате процентов и выплате дохода по ценным бумагам) от третьих лиц и/или предоставления любого поручительства/гарантии (в том числе в форме авалирования векселей, индоссирования векселей, за исключением "без оборота на меня") в случае, если сумма привлеченных заимствований, включая Поручителей и/или Залогодателя превышает 100 000,00 (Сто тысяч) рублей. Сумма любого заимствования и/или предоставленных поручительств/гарантий (в том числе в форме авалирования векселей, индоссирования векселей, за исключением "без оборота на меня"), в валюте, отличной от валюты платежа по настоящему Соглашению, которое будет привлечено Должником/Поручителями/Залогодателем после даты подписания настоящего Соглашения, пересчитывается в валюту платежа по настоящему Соглашению по курсу Банка России на последнюю дату истекшего календарного квартала.

4.4.10. Не заключать (в т.ч. обеспечить незаключение Поручителями и/или Залогодателем) без письменного согласования с Кредитором N 1 сделки или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно любого недвижимого имущества либо имущества, требующего государственной регистрации в государственных органах, а также основных средств, балансовая стоимость которых на последнюю отчетную дату превышает 100 000 рублей в соответствии с бухгалтерской отчетностью на последнюю отчетную дату.

4.4.11. Не заключать (в т.ч. обеспечить незаключение Поручителями и/или Залогодателем) без письменного согласования с Кредитором N 1 сделки или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих обременение залогом имущественных активов Должника/Поручителей/Залогодателя.

4.4.12. До полного исполнения обязательств по настоящему Соглашению, обеспечить письменное согласование с Кредитором N 1:

- изменение состава участников юридических лиц: Должника/Поручителей/Залогодателя;

- изменение организационно-правовой формы юридических лиц: Должника/Поручителей/Залогодателя;

- изменение органов управления юридических лиц: Должника/Поручителей/Залогодателя и/или их полномочий;

- создание дочерних и зависимых обществ юридическими лицами: Должника/Поручителей/Залогодателя.

4.4.13. Не позднее 15 календарных дней с даты подписания настоящего Соглашения заключить (обеспечить заключение Поручителями - юридическими лицами) дополнительные соглашения к заключенным Должником/Поручителями договорам банковского счёта во всех банках, кредитных учреждениях о праве Кредитора N 1 на списание средств без распоряжения плательщика в погашение просроченной задолженности по настоящему Соглашению. В дальнейшем, Должник обязан заключать соглашения о списании средств без распоряжения плательщика по вновь открываемым счетам в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня открытия счета, а также обеспечить заключение указанных соглашений Поручителями - юридическими лицами (п. 4.3 настоящего Соглашения).

4.4.14. В течение 15 календарных дней с даты подписания настоящего Соглашения заключить договоры страхования движимого и недвижимого имущества, переданного в залог Кредитору N 1 в соответствии с п. 4.3. настоящего Соглашения.

4.4.15. Не совершать действия, влекущие утрату и/или отчуждение имущества и/или уменьшение его залоговой стоимости, переданного в залог Кредиторам в обеспечение обязательств Должника, являющихся предметом настоящего Соглашения;

4.4.16. Не позднее 30 календарных дней с даты утверждения судом настоящего Соглашения оформить соглашения к договору банковского счёта (к счетам, открытым у Кредитора N 1) о праве Кредитора N 1 на списание средств без распоряжения плательщика в погашение просроченной задолженности по настоящему Соглашению.

4.4.17. Обеспечить согласование с Кредитором N 1 привлечение и предоставление любых заимствований денежных средств (в форме кредитов и займов, в т.ч. облигационных и эмиссии собственных векселей и т.п.) на финансирование текущей деятельности Должника, а также предоставление поручительств в размере, превышающем 3% от суммы обязательств Должника по мировому соглашению (заимствования денежных средств в иностранной валюте, пересчитываются в рубли по курсу Банка России на дату заключения соответствующих договоров). В случае согласования займа Должник обязан обеспечить субординацию, то есть обеспечение выполнения условия о том, что обязательства Должника по полному погашению задолженности по настоящему Соглашению должны быть исполнены ранее погашения обязательств по займам, кредитам и иным формам привлечения денежных средств на возвратной основе от третьих лиц (без учета обязательств по уплате процентов);

Должник без согласования с Кредитором N 1 может привлечь заемные средства на частичное, либо полное погашение задолженности перед Кредитором N 1.

4.5. Срок исполнения всех неисполненных обязательств по Соглашению считается наступившим, а Кредиторы вправе обратиться в суд с заявлением о расторжении настоящего Соглашения и/ или с требованием о взыскании задолженности (предусмотренной мировым соглашением) в общем порядке, предусмотренном процессуальным законодательством - без расторжения мирового соглашения в случае нарушения Должником обязательств, установленных настоящим Соглашением - в том числе в нижеперечисленных случаях, наступивших после вынесения определения суда об утверждении настоящего Соглашения:

4.5.1. Нарушения сроков платежей, установленных Графиком (Приложение N 1 к настоящему Соглашению) и п. 2.4 настоящего Соглашения, на срок более 10 (десять) рабочих дней. В случае если Кредитору, заявившему о расторжении мирового Соглашения ввиду неисполнения обязательств Должник полностью погасил просроченные обязательства согласно графика Соглашения, такой кредитор обязан заявить отказ от заявления о расторжении мирового Соглашения до судебного заседания о рассмотрении заявления о расторжении Соглашения.

4.5.2. Предоставления по вине Должника, Поручителей (п. 4.3 настоящего Соглашения), Залогодателей (п. 4.2 настоящего Соглашения) Кредитору N 1 любых недостоверных сведений.

4.5.3. Ненадлежащего (в том числе несвоевременного) исполнения Должником одного или нескольких условий, указанных в п.п.4.3, 4.4. настоящего Соглашения.

4.5.4. В случае инициирования Должником и/или третьими лицами процедур банкротства в отношении хотя бы одного из Должника/Поручителей/Залогодателей (в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). В рамках настоящего подпункта не является основанием для обращения в суд инициированная в соответствии с требованиями действующего законодательства процедура банкротства, если таковая будет прекращена (путём отзыва заявления о признании Должника/Поручителей/Залогодателя банкротом, либо путём принятия судебного акта, подтверждающего необоснованность заявления о признании должника банкротом, либо путем урегулирования/погашения задолженности) до введения соответствующей процедуры банкротства.

4.5.5. Если в отношении хотя бы одного из Должников/Поручителей/Залогодателей (в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) вступило в законную силу судебное решение по иску об уплате денежной суммы, равной либо превышающей сумму, необходимую для инициирования процедуры банкротства в соответствии с действующим законодательством, или по иску об истребовании имущества, стоимость которого ставит под угрозу выполнение обязательств по настоящему Соглашению. В рамках настоящего подпункта не является основанием для предъявления исполнительного листа, если Должником / Поручителем / Залогодателем, в отношении которого вступило в силу такое судебное решение, будут представлены Кредитору N 1 документы, подтверждающие невозможность инициирования процедур банкротства Должника на основании указанных судебных решений согласно действующему законодательству (мировое соглашение, другие соглашения о погашении/урегулировании задолженности, документы, подтверждающие прекращение обязательств Должника / Поручителя / Залогодателя в соответствии с требованиями законодательства, судебные документы об отмене соответствующих судебных решений).

4.5.6. Неисполнения или ненадлежащего исполнения Должником / Поручителем / Залогодателем платежных обязательств по настоящему Соглашению или любому из договоров (в том числе, но не исключительно: кредитному, об открытии возобновляемой/невозобновляемой кредитной линии, договору о предоставлении банковской гарантии, договору поручительства, иным видам договоров) и соглашений, которые заключены (могут быть заключены в течение срока действия настоящего Соглашения) между Должником / Поручителем / Залогодателем и Кредитором N 1, иных обязательств (или выполнения иных условий) по указанным договорам и соглашениям, неисполнение или ненадлежащее исполнение (или выполнение) которых является основанием для предъявления требования о досрочном возврате сумм кредита/отказа Кредитора N 1 от обязанности предоставления кредита/гарантии в соответствии с условиями указанных договоров и соглашений, а также платежных обязательств перед Кредитором и/или третьими лицами по оплате векселей, погашению облигаций, выплате купонного дохода, обязательной/добровольной оферте в силу Федерального закона "Об акционерных обществах", которые возникли (могут возникнуть в течение срока действия настоящего Соглашения).

4.5.7. Неисполнения или ненадлежащего исполнения Должником / Поручителем / Залогодателем обязательств по кредитным договорам (в том числе договорам об открытии невозобновляемой/возобновляемой кредитной линии), которые заключены (могут быть заключены в течение срока действия настоящего Соглашения) между Должником / Поручителем / Залогодателем и любым иным кредитором, и повлекшее за собой предъявление к Должником / Поручителем / Залогодателем требования о досрочном возврате сумм кредита в совокупном размере, превышающем 100 000,00 (Сто тысяч) рублей. Сумма кредита, предъявленная к досрочному погашению в валюте, отличной от валюты, в которой установлено указанное в настоящем подпункте значение, пересчитывается в валюту установленного настоящим подпунктом значения по курсу Банка России на дату требования о досрочном возврате суммы кредита.

4.6. Правом на обращение в суд с заявлением о расторжении настоящего Соглашения / заявлением о досрочном взыскании задолженности по основаниям, предусмотренным пунктами 4.3, 4.4, 4.5. обладает Кредитор N 1. Иные кредиторы имеют право обратиться с аналогичными заявлениями по основаниям, предусмотренным пунктом 4.5.1 настоящего Соглашения

5. Прочие условия

5.1. Надлежащее исполнение Должником ковенант, указанных в п.4.4. и отсутствие обстоятельств, указанных в п.4.5. настоящего Соглашения, проверяется Кредиторами по мере необходимости, но не реже чем ежеквартально.

5.2. Залоговое имущество может быть продано либо передано по договору об отступном залоговому кредитору с его согласия.

5.3. В случае гашения задолженности Должника перед Кредиторами (полностью или в части) после даты проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения, за счет средств и(или) имущества третьих лиц (поручителей, залогодателей, заемщика), основного должника) и др., сумма задолженности Должника перед Кредитором, получившим такое гашение, подлежит уменьшению на соответствующую сумму гашения автоматически (без заключения каких-либо соглашений о корректировке задолженности Должника). Кредитор, получивший гашение, указанное в настоящем пункте, обязан уведомить об этом Должника в течение трех дней с даты получения денежных средств.

5.4. При обращении взыскания на заложенное имущество (в том числе в случаях, установленных настоящим Соглашением) в рамках исполнительного производства и/или процедуры банкротства, проводится принудительная продажа имущества Должника, при этом Сторонами устанавливается следующая начальная продажная стоимость имущества:

а) Нежилое здание, общей площадью 285,1 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская. Зд. 1. Инвентарный номер 9071, начальная продажная стоимость имущества 1 920 000,00 руб. с учетом НДС;

б) Нежилое здание, промышленное, лит В2, общей площадью 20095,40 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская. Зд. 1. Инвентарный номер 9058, начальная продажная стоимость имущества 42 720 000,00 руб. с учетом НДС;

в) Право аренды земельного участка сроком до 18.08.2013 г. общей площадью 19 043 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская, 1, с кадастровым номером 24:44:0500001:15, начальная продажная стоимость имущества 1 000,00 руб. с учетом НДС;

г) Право аренды земельного участка сроком до 18.08.2013 г. общей площадью 453 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская, 1, с кадастровым номером 24:44:0500001:0016, начальная продажная стоимость имущества 1 000,00 руб. с учетом НДС;

д) Право аренды земельного участка сроком до 21.06.2012 г. общей площадью 24 900 кв.м., расположенное по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская, 1, с кадастровым номером 24:44:0500001:0006, начальная продажная стоимость имущества 1 000,00 руб. с учетом НДС;

а) Скважина водозаборная, расположенная по адресу: Россия, Красноярский край, г. Боготол, ул. Заводская. Зд. 1., начальная продажная стоимость имущества 2 640 000,00 руб. с учетом НДС.

5.5. Стороны подтверждают, что заключение и исполнение настоящего Соглашения не нарушает права и законные интересы других лиц и не противоречит законодательству. Стороны осознают последствия утверждения мирового соглашения в соответствии с нормами АПК РФ.

5.6. После подписания и вступления в силу настоящего Соглашения Стороны обязуются добровольно исполнить предусмотренные Соглашением обязательства.

5.7. Конкурсным кредиторам и Должнику известно содержание статей 151, 155, 156, 158, 159, 166, 167 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и понятны последствия заключения настоящего Мирового соглашения.

5.8. Все иные судебные расходы, указанные в ч. 1 ст. 59 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в том числе расходы на уплату государственной пошлины, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 Федерального закона от 26.10.2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также расходы на выплату вознаграждения арбитражному управляющему и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на Должника.

5.9. Настоящее мировое соглашение составлено в 4 экземплярах, один экземпляр для Должника, два для Кредиторов, один экземпляр - для суда, осуществляющего государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Заслушав устные выступления, исследовав материалы дела и оценив в совокупности доказательства по делу, Третий арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127-ФЗ (далее по тексту - Закон о банкротстве), статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Статьёй 150 Закона о банкротстве определено, что на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимается собранием кредиторов. Решение собрания кредиторов о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в соответствии с реестром требований кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.

Как следует из материалов дела, 25.06.2013 состоялось собрание кредиторов должника, на котором принято решение о заключении мирового соглашения.

Конкурсным кредитором ОАО "Сбербанк России" и должником заявлено ходатайство об утверждении мирового соглашения.

При утверждении мирового соглашения по делам о несостоятельности (банкротстве) арбитражный суд обязан проверить не только соответствие мирового соглашения требованиям статьи 49 и главы 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, но и установить отсутствие оснований для отказа в утверждении мирового соглашения, предусмотренных Законом о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 160 Закона о банкротстве основанием для отказа арбитражным судом в утверждении мирового соглашения является: нарушение установленного настоящим Федеральным законом порядка заключения мирового соглашения; несоблюдение формы мирового соглашения; нарушение прав третьих лиц; противоречие условий мирового соглашения настоящему Федеральному закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам; наличие иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделок.

Таким образом, одним из оснований отказа в утверждении проекта мирового соглашения, утвержденного собранием кредиторов, является противоречие условий мирового соглашения Закону о банкротстве, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам.

Арбитражный суд первой инстанции обоснованно отметил, что правила Закона о банкротстве, регулирующие принятие решения о заключении мирового соглашения большинством голосов кредиторов, не означают, что такое решение может приниматься произвольно. Поскольку в силу невозможности выработки единого мнения иным образом, законом предусматривается принуждение меньшинства кредиторов большинством, мировое соглашение в деле о банкротстве должно представлять разумный компромисс между интересами должника и всех его кредиторов и не может приводить к неоправданным ущемлениям прав одних лиц перед другими.

При этом мировое соглашение должно быть реально исполнимым, содержать положения, не допускающие неоднозначного толкования его условий.

Пунктом 4.2 мирового соглашения установлено, что требования кредитора - ОАО "Сбербанк России" включены в реестр требований кредиторов как обеспеченные залогом имущества должника (нежилые здания, право аренды земельных участков, скважина водозаборная). Вместе с тем, как следует из материалов дела и пояснений временного управляющего и кредитора - ОАО "Сбербанк России", последний является конкурсным кредитором, денежное требование которого включено в реестр требований кредиторов должника в рамках обособленного производства (к4). В рамках дела о банкротстве с заявлением об установлении за ним статуса залогового кредитора ОАО "Сбербанк России" не обращалось. Реализация прав, предусмотренных для залоговых кредиторов, по смыслу разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", в статье 138 Закона о банкротстве, возможна лишь при установлении за кредитором в рамках дела о банкротстве статуса залогового кредитора. Заключение договора залога при оформлении первоначального кредитного обязательства не предоставило кредитору - ОАО "Сбербанк России" специальных прав, предоставляемых залогодержателям со статусом залогового кредитора Законом о банкротстве, в связи с чем определение условий обеспечения своего требования залоговым имуществом при заключении мирового соглашения противоречит законодательству о банкротстве.

В силу пункта 6 статьи 151 Закона о банкротстве при заключении мирового соглашения в ходе наблюдения мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения.

Пункт 3 статьи 155 Закона о банкротстве устанавливает, что в случае, если в мировом соглашении участвуют третьи лица, с их стороны мировое соглашение подписывается этими лицами или их уполномоченными представителями.

Пункты 4.3, 4.4 мирового соглашения от 28.06.2013, представленного суду для утверждения, распространяют действие мирового соглашения на лиц, не являющихся участниками дела о банкротстве (поручителей, залогодателей) и предусматривают обширный круг обязательств перед кредитором ОАО "Сбербанк России", однако доказательства согласования с указанными лицами условий мирового соглашения в материалах дела отсутствуют. Мировое соглашение подписано лишь представителями должника и собрания кредиторов, что противоречит прямому указанию Закона.

Кроме того, подпунктами 4.4.2, 4.4.9, 4.4.12, 4.4.13, 4.4.16 мирового соглашения вся хозяйственная деятельность должника и его поручителей практически поставлена в зависимость от решения кредитора - ОАО "Сбербанк России".

Согласно положениям статей 2, 57 Закона о банкротстве целью заключения мирового соглашения в деле о банкротстве является прекращение производства по такому делу, восстановление платежеспособности (хозяйственной деятельности) должника.

Правоспособность юридического (физического) лица, возможность участвовать в хозяйственной деятельности само по себе является правом как должника, так и других лиц, которое не может быть ограничено каким-либо согласованием, либо одобрением.

Таким образом, представленное мировое соглашение не предусматривает возможность ведения хозяйственной деятельности должника, создание предпосылок для развития предприятия и выполнения принятых обязательств; не направлено на защиту прав всех кредиторов должника, а, следовательно, и реализацию целей законодательства о несостоятельности (банкротстве).

В пункте 20 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с заключением, утверждением и расторжением мировых соглашений в делах о несостоятельности (банкротстве)" указано, что в мировом соглашении не могут устанавливаться иные основания для его расторжения в отношении всех кредиторов, чем основания, закрепленные статьей 164 Закона о банкротстве.

Согласно статье 164 Закона о банкротстве мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в случае неисполнения или существенного нарушения должником условий мирового соглашения в отношении требований таких конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, составлявших в совокупности не менее чем одна четвертая требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику на дату утверждения мирового соглашения.

Нормы пункта 2 статьи 164 Закона о банкротстве носят императивный характер и не позволяют расширять перечень оснований для расторжения мирового соглашения.

Пунктами 4.5, 4.6 мирового соглашения установлены дополнительные основания и условия для обращения с заявлением о расторжении мирового соглашения, что противоречит нормам статьи 164 Закона о банкротстве.

Учитывая все вышеизложенное, арбитражный суд первой инстанции пришел к законному и обоснованному выводу об отказе в удовлетворении заявления об утверждении мирового соглашения от 28.06.2013.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что у сторон мирового соглашения и временного управляющего нет расхождений относительно содержания пункта 4.2 мирового соглашения, следовательно, неопределенность в понимании условий мирового соглашения в указанной части отсутствует. Включение в текст мирового соглашения перечня имущества, предоставленного в залог Банку, не нарушает чьих-либо интересов, поскольку не подразумевает и не дает возможность как включения залоговых требований в реестр, так и последующего заявления каких-либо требований со стороны Банка в отношении перечисленного имущества. Арбитражный апелляционный суд отклоняет данный довод, поскольку по смыслу разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" и в статье 138 Закона о банкротстве наличие залоговых прав у Банка на спорное имущество при отсутствии у него установленного процессуальным образом статуса залогового кредитора в деле о банкротстве должника не дает возможности кредитору реализовать права, предусмотренные для залоговых кредиторов. Так, в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника (далее - залоговых кредиторов), судам необходимо учитывать следующее.

Если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

В ходе установления требований залогового кредитора при наличии судебного акта об обращении взыскания на заложенное имущество суд проверяет указанные обстоятельства, за исключением тех, которые касаются возникновения права залогодержателя.

Если заложенное имущество выбыло из владения залогодателя, в том числе в результате его отчуждения, но право залога сохраняется, то залогодержатель вправе реализовать свое право посредством предъявления иска к владельцу имущества. В этом случае суд отказывает кредитору в установлении его требований в деле о банкротстве как требований, обеспеченных залогом имущества должника.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что судом первой инстанции не принята во внимание позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, выраженная в Постановлении от 07.06.2012 N 247/12; представленное суду первой инстанции на утверждение мировое соглашение не влияет на права и обязанности третьих лиц, поскольку последние вправе самостоятельно определять целесообразность совершения тех или иных действий, также подлежит отклонению судом апелляционной инстанции как несостоятельная, поскольку изложенные в названном постановлении выводы надзорной инстанции не применимы к данному делу ввиду различия фактических обстоятельств. В вышеуказанном постановлении идет речь о праве общества с ограниченной ответственностью "Шугур" предоставить ОАО "Сбербанк России" (кредитору) поручительство. В случае отказа общества с ограниченной ответственностью "Шугур" от заключения договора поручительства и невыполнения должником своих обязательств по мировому соглашению кредитор вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа на основании части 2 статьи 142 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В деле N А33-16090/2012 при рассмотрении мирового соглашения суд первой инстанции обоснованно установил, что пункты 4.3, 4.4 мирового соглашения от 28.06.2013 распространяют действие мирового соглашения на лиц, не являющихся участниками дела о банкротстве (поручителей, залогодателей) - Линника Ф.В., Кирсанова Р.В., общество с ограниченной ответственностью "Феникс Трейд", и предусматривают обширный круг обязательств перед кредитором ОАО "Сбербанк России", однако доказательства согласования с указанными лицами условий мирового соглашения в материалах дела отсутствуют. Мировое соглашение подписано лишь представителями должника и собрания кредиторов, подписи третьих лиц (Линника Ф.В., Кирсанова Р.В., общество с ограниченной ответственностью "Феникс Трейд") в мировом соглашении отсутствуют, что противоречит прямому указанию Закона о банкротстве (пункт 3 статьи 155).

Довод апелляционной жалобы о том, что судом первой инстанции неправильно истолковано положение статьи 164 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", является необоснованным, ввиду следующего. В статье 164 Закона о банкротстве определено, что мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в случае неисполнения или существенного нарушения должником условий мирового соглашения в отношении требований таких конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, составлявших в совокупности не менее чем одна четвертая требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов к должнику на дату утверждения мирового соглашения. Иных оснований для расторжения мирового соглашения указанная норма не содержит.

Пунктами 4.5, 4.6 мирового соглашения установлены дополнительные основания и условия для обращения с заявлением о расторжении мирового соглашения (предоставление любых недостоверных сведений, поддержание 100% ежемесячных кредитовых оборотов по счетам у ОАО "Сбербанк России", заключение в установленные сроки договоров поручительства, залога и др.), что противоречит нормам статьи 164 Закона о банкротстве.

На основании изложенного, Третий арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что арбитражный суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела, дал им правильную оценку и не допустил нарушений норм материального и процессуального права.

Доводы апелляционной жалобы не содержат достаточных фактов, которые влияли бы на обоснованность и законность судебного решения, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда Красноярского края от 08 июля 2013 года по делу N А33-16090/2012.

Согласно положениям Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, уплата государственной пошлины в случае подачи апелляционных жалоб на определения, не указанные в приведенном подпункте статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Красноярского края от 08 июля 2013 года об отказе в утверждении мирового соглашения по делу N А33-16090/2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий судья

О.В. Магда

Судьи

И.Н. Бутина В.В. Радзиховская