Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 8 октября 2013 г. N 19АП-2650/13

г. Воронеж

08 октября 2013 г.

Дело N А64-7194/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 01 октября 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 октября 2013 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Колянчиковой Л.А.,

судей: Афониной Н.П.,

Яковлева А.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Николаевым В.В.,

при участии:

от открытого акционерного общества "Тамбовская областная сбытовая компания": Вдовина М.Н., представитель по доверенности N 108 от 29.12.2012; Торопцева Т.В., представитель по доверенности N 115 от 17.12.2012, Гуляев Д.Ю., представитель по доверенности N 104 от 29.12.2012;

от открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра"-"Тамбовэнерго": Романовская Е.А., представитель по доверенности б/н от 13.05.2013;

от ФКП "Тамбовский пороховой завод": представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела;

от Бутова Георгия Арнольдовича: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра"- "Тамбовэнерго", г.Тамбов, на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 25.03.2013 года с учетом определения Арбитражного суда Тамбовской области об исправлении опечатки от 25.04.2013 года по делу N А64-7194/2012 (судья Сучков С.А.), по иску открытого акционерного общества "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра"- "Тамбовэнерго", г.Тамбов, к открытому акционерному обществу "Тамбовская областная сбытовая компания", г.Тамбов, при участии в деле третьих лиц: ФКП "Тамбовский пороховой завод", г. Котовск, гражданина Бутова Георгия Арнольдовича, г. Москва, о взыскании 11 012 058,92 рублей,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра"-"Тамбовэнерго" (далее - ОАО "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра"-"Тамбовэнерго", истец) обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к открытому акционерному обществу "Тамбовская областная сбытовая компания" (далее - ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания", ответчик) о взыскании задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии за июль 2012 года в размере 14 473 895,85 рублей (с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ФКП "Тамбовский пороховой завод" и гражданин Бутов Георгий Арнольдович.

Решением Арбитражного суда тамбовской области от 25.03.2013 года по делу N А64-7194/2012 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра"- "Тамбовэнерго" обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения суда первой инстанции, неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт. По мнению заявителя, ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" необоснованно признаны бездоговорным потреблением объемы потерь, возникшие в объектах электросетевого хозяйства, принадлежащих ФКП "Тамбовский пороховой завод" и ВЛ-бкВ "Стройплощадка", владельцем которой является гражданин Бутов Г.Н. Спорные объемы электрической энергии, потребленные ФКП "Тамбовский пороховой завод" на участке кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ" и владельцем ВЛ-бкВ "Стройплощадка", не могут являться потреблением вышеуказанных владельцев объектов электросетевого хозяйства, а являются потерями электрической энергии в данных объектах электросетевого хозяйства, вследствие чего, бездоговорное потребление отсутствует. ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" необоснованно произвело снижение оплачиваемых объемов услуг по передаче электрической энергии прочим потребителям, оказанных ОАО "МРСК Центра" в июле 2012 г. на спорные объемы электрической энергии. Вступление в силу с 12.06.2012 г. Постановления Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г., внесшего изменения в абз. 15 п.81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, должно повлечь автоматическое изменение варианта тарифа в 2012 г. Ответчик неосновательно удерживает сбереженные денежные средства, подлежащее оплате истцу. Судом первой инстанции незаконно применены нормы абз. 15 п.81 Основ ценообразования.

Рассмотрение дела откладывалось для предоставления сторонами дополнительных доказательств по делу.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции от ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" поступили следующие документы: расчет фактического значения мощности, судебная практика, письменные пояснения к контррасчету заявленных требований, контррасчет, упрощенная схема электроснабжения.

От ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" поступили документы: возражения на пояснения ответчика с приложенными актами разграничения балансовой принадлежности электросети и эксплуатационной ответственности сторон от 25.06.2012; баланс электроэнергии за декабрь 2012, судебная практика.

Представленные документы апелляционный суд считает допустимыми, относимыми и имеющими значение для рассмотрения настоящего спора, в связи с чем, приобщил их к материалам дела.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции 01.10.2013 года представитель ОАО "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра"- "Тамбовэнерго" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" с доводами апелляционной жалобы не согласились, просят решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители ФКП "Тамбовский пороховой завод", гражданина Бутова Георгия Арнольдовича не явились, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела. Учитывая наличие доказательств надлежащего извещения третьих лиц о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие их представителей.

К материалам дела также приобщены следующие документа ответчика в подтверждение возражений на апелляционную жалобу в порядке ст. 268 АПК РФ: дополнение к правовой позиции ОАО "ТОСК", письмо N ЕП-5868/12 от 17.06.13 от Федеральной службы по тарифам, постановления Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа по делу N А31-8859/2012 от 26.08.2013, определение об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда N ВАС-9680/13 от 09.08.13г., постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа по делу N А43-27973/2012 от 25.07.2013 г., письмо ОАО "ТОСК" от 27.01.2012 г., соглашение о расторжении договора энергоснабжения N 644 от 01.03.2011 г., дополнительное соглашения N 10 от 26.12.2011 г. к договору энергоснабжения N 1433/09 от 30.12.2009 г., приложение N 2 "Перечень точек поставки и приборов коммерческого учета электрической энергии" к дополнительному соглашению N 10 от 26.12.2011 г. к договору энергоснабжения N 1433/09 от 30.12.2009 г., дополнительное соглашение от 04.04.2012 г. к договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 2/120/4668000377 от 07.03.2008 г., постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.08.13г. по делу N А31-8859/2012 письмо N ЕП-5868/12 от 17.06.13 от Федеральной службы по тарифам, определение об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда N ВАС-9680/13 от 09.08.13г, письмо N ЕП-5868/12 от 17.06.13 от Федеральной службы по тарифам, определение об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда N ВАС-9680/13 от 09.08.13г.

Истец представил возражения на дополнения к правовой позиции ОАО "ТОСК" от 26.09.2013 г., судебная практика по решению арбитражного суда Белгородской области от 21.03.2013 по делу N А08-8114/2012 г.

При рассмотрении дела в порядке арбитражного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ч.1 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Заслушав мнение представителей сторон, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, судебная коллегия не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Согласно части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим кодексом.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности (статья 8 Гражданского кодекса РФ).

Судом установлено, что 10.04.2009 г. между ОАО "МРСК Центра" (далее по тексту - Исполнитель, истец) и ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" (далее по тексту - Заказчик, ответчик) заключен договор N 6800/00169/09 оказания услуг по передаче электрической энергии (далее договор).

Согласно п. 2.1 договора, исполнитель обязуется оказывать Потребителям, в интересах которых заказчик заключил Договор, услуги по передаче электрической энергии, посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, заключивших с исполнителем договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать оказанные услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Во исполнение договора ОАО "МРСК Центра" оказало в июле 2012 г. ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" услуги по передаче электрической энергии.

31.07.2012 г. истец направил в адрес ответчика акт N 38/12 от 31.07.2012 г., об оказании услуг в июле 2012 г.

В соответствии с актом N 38/12 от 31.07.2012 г., истец оказал услуги ответчику на сумму 108 964 925, 99 руб., в том числе НДС - 16 621 768, 37 руб.

В ответ на представленный акт, ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" направило в адрес истца протокол разногласий, согласно которому согласовывает стоимость оказанных услуг в размере 97 952 867, 07 руб., в том числе НДС 14 941 962, 77 руб. При этом ответчик основывается на объемах заявленной мощности, которая может быть использована в целях установления тарифов на услуги по передаче электрической энергии и не применяется для целей определения обязательств потребителя услуг по договору об оказании услуг по передаче электрической энергии. Указав, что остальную часть стоимости оказанных услуг в размере 11 012 058, 92 руб. (с учетом НДС 1 679 805, 60 рублей) ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" оспаривает и не оплачивает.

ОАО "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" направило в адрес ответчика претензию за N МРСК-ТБ/3/4345 от 07.09.2012 г., с предложением добровольного погашения сумм задолженности в пятидневный срок с момента получения претензии.

Указанная претензия оставлена ответчиком без рассмотрения, до настоящего времени ответ не получен, а сумма задолженности по акту N 38/12 от 31.07.2012 г. не погашена.

15.01.2013 г. ОАО "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго" направило в адрес ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" сопроводительным письмом N МРСК-ТБ/1о-01/148 корректировочный акт N 1 от 31.12.2012 г. к акту N 38/12 от 31.07.2012 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии за июль 2012 г.

Данная корректировка была обусловлена приведением ОАО "МРСК Центра" акта об оказании услуг по передаче электроэнергии за июль 2012 г. в соответствие с требованиями законодательства в связи с разъяснениями Управления по регулированию тарифов Тамбовской области от 23.08.2012 г., согласно которым действующим законодательством не предусмотрено применение одноставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии при опосредованном присоединении потребителя к сетям сетевой организации через энергетические установки производителя электрической энергии.

Стоимость оказанных ОАО "МРСК Центра" услуг по передаче электроэнергии с учетом данного корректировочного акта N 1 составила 112 426 762,92 руб., в том числе НДС 17 149 845,19 руб.

Ответчик корректировочный акт N 1 не подписал, в адрес истца подписанный экземпляр корректировочного акта N 1 не направил.

Считая, что у ответчика за оказанные услуги в июле 2012 года возникла задолженность в размере 14 473 895,85 руб., истец обратился с иском в Арбитражный суд Тамбовской области.

Указанная задолженность, по мнению истца, сформировалась в результате необоснованного признания ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" бездоговорным потреблением объемов потерь, возникших в объектах электросетевого хозяйства, принадлежащих ФКП "Тамбовский пороховой завод" и ВЛ-бкВ "Стройплощадка". А также необоснованного применения ответчиком при расчетах по договору оказания услуг за июль 2012 г. двухставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований. Судебная коллегия апелляционной инстанции считает данный вывод суда соответствующим действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела. При этом суд апелляционной инстанции руководствуется следующим.

В соответствии с п. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав.

Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований (статья 307 Гражданского кодекса РФ).

По статьям 309-310 Гражданского Кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В соответствии с частью 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации, к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации применяются, если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса об этих видах договоров.

В силу части 1 статьи 426 Гражданского кодекса РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров. Выполнение работ или оказание услуг, такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Основной особенностью публичного договора является необходимость его заключения коммерческой организацией в обязательном порядке (статья 445 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 539 Гражданского Кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

По ч. 2 ст. 548 Гражданского кодекса РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 Гражданского кодекса РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Оплата энергии на основании п.1 ст. 544 Гражданского кодекса РФ производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Довод истца, согласно которому ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" необоснованно признаны бездоговорным потреблением объемы потерь, возникшие в объектах электросетевого хозяйства, принадлежащих ФКП "Тамбовский пороховой завод" и ВЛ-бкВ "Стройплощадка", отклоняется судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Согласно условиям договора N 4668000996 купли-продажи электрической энергии от 10.02.2009 г., для компенсации потерь ОАО "МРСК Центра" оплачивает объем электрической энергии, возникающий при передаче ОАО "МРСК Центра" электрической энергии "от точек приема до точек поставки".

При этом точка поставки определена сторонами как место в электрической сети, являющееся местом исполнения обязательств по поставке электрической энергии и оказанию услуг по передаче электрической энергии, определения объема взаимных обязательств участников розничного рынка по договорам купли-продажи электрической энергии, энергоснабжения.

Пунктом 5 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (утв. постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861), прямо установлено, что в случае, если энергопринимающие устройства потребителя электрической энергии присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии, объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, которые имеют непосредственное присоединение к сетям сетевых организаций (далее - опосредованное присоединение к электрической сети), такой потребитель заключает договор с той сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергетические установки производителей электрической энергии, бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства или энергопринимающие устройства (объекты электросетевого хозяйства) лиц, не оказывающих услуги по передаче электрической энергии, к которым непосредственно присоединено его энергопринимающее устройство. При этом точкой поставки по договору будет являться точка присоединения энергопринимаемого устройства потребителя электроэнергии к объекту электросетевого хозяйства лица, не оказывающего услуг по передаче электрической энергии.

Таким образом, истец в силу согласованных сторонами условий договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь, а также Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, обязан учитывать в объемах потерь ОАО "МРСК Центра" объемы потерь, возникшие в объектах электросетевого хозяйства, принадлежащих владельцу ВЛ-бкВ "Стройплощадка и ФКП "ТПЗ" (на участке кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ").

Возможность заключения договора энергоснабжения и возможность потребления электрической энергии закон связывает с наличием у лица "энергопринимающего устройства (ст. 539 ГК РФ).

Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, понятие "энергопринимающие устройства" отождествлено с понятием "энергетические установки" (электроустановки).

По п. 1.1.3. Правил устройства электроустановок (ПУЭ) к электроустановкам относятся, в том числе, вводно-распределительные устройства (ВРУ), распределительные щиты (ВРЩ, ГРЩ), линии электропередач (кабельные и воздушные), трансформаторные подстанции (ТП), распределительные пункты (РТП, РП) и др., принадлежащие потребителям на праве собственности или на ином законном основании.

В соответствии со ст.3 ФЗ от 26.03.03г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", объектами электросетевого хозяйства являются линии электропередачи, трансформаторные и иные подстанции, распределительные пункты и иное предназначенное для обеспечения электрических связей и осуществления передачи электрической энергии оборудование.

В силу ст.539 ГК РФ, Правил недискриминационного доступа, п. 1.1.3. ПУЭ, ст.3 ФЗ от 26.03.03г. N 35-ФЗ, объекты электросетевого хозяйства, принадлежащие ФКП "Тамбовский пороховой завод" на участке кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ" и владельцу ВЛ-бкВ "Стройплощадка", могут считаться "энергопринимающими устройствами" и, как следствие, поступившая в них электрическая энергия может являться, собственно, потреблением электрической энергии.

Потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора", в силу п.2, п.84, п. 196 Основных положений, является бездоговорным потреблением, рассчитывается и взыскивается непосредственно сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществляющего бездоговорное потребление.

На основании вышеизложенного, ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" обоснованно считает, что спорные объемы электрической энергии, переданные ОАО "МРСК Центра" в отношении ФКП "Тамбовский пороховой завод" на участке кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ" и владельцу ВЛ-бкВ "Стройплощадка", являются бездоговорным потреблением.

Довод истца, согласно которому спорные объемы необходимо учитывать в качестве полезного отпуска электроэнергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 6800/00169/09 от 10.04.09г., полностью противоречит закрепленному в нем порядку определения такого полезного отпуска.

В разделе 6 договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 6800/00169/09 от 10.04.09г. в формуле определения стоимости услуг истца, подлежащих оплате ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания", стороны установили, что объем полезного отпуска электроэнергии" определяется как "объем электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства Потребителей, то есть, лиц, приобретающих электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд и имеющих заключенный и действующий договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком.

Установленный сторонами в договоре порядок определения полезного отпуска электроэнергии также соответствует положениям п. 15 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" (далее Правила N 861), в соответствии с которыми сетевая организация обязана обеспечить передачу электрической энергии в соответствующей точке присоединения энергопринимающих устройств потребителя услуг (потребителя электрической энергии, в интересах которого заключается договор) к электрической сети.

Владельцы объектов электросетевого хозяйства, в которых возникли спорные объемы потерь, не имеют договорных отношений по покупке электрической энергии с ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания", обеспечивающих продажу им электрической энергии (мощности) в отношении объектов электросетевого хозяйства ВЛ-бкВ "Стройплощадка" и участка кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ" и, следовательно, не являются потребителями ответчика.

Владельцами объектов электросетевого хозяйства, в которых возникли спорные объемы потерь, являются: Бутов Г.Н. (ВЛ-бкВ "Стройплощадка") и ФКП "Тамбовский пороховой завод" (на участке кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ").

При этом ссылка истца на то, что владельцем ВЛ-бкВ "Стройплощадка" выступает гражданин Бутов Г.Н., не учитывается по причине того, что акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, который в силу ст.26 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" подлежащий подписанию с владельцем объекта электроэнергетики, подписан ОАО "МРСК Центра" не с гражданином Бутовым Г.Н., а компанией ОАО "Мичуринская сетевая компания". Указанное обстоятельство истцом не оспаривается.

Таким образом, объемы потерь, возникшие в объектах электросетевого хозяйства ВЛ-бкВ "Стройплощадка" и участка кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ", в силу надлежащим образом согласованных сторонами условий договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 6800/00169/09 от 10.04.09г., п. 15 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг" (далее Правила N 861), не могут учитываться в объеме полезного отпуска электроэнергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 6800/00169/09 от 10.04.09г.

Между ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" и владельцем ВЛ-бкВ "Стройплощадка", а также ФКП "Тамбовский пороховой завод" отсутствуют заключенные в установленном порядке договоры, обеспечивающие продажу им электрической энергии (мощности) в отношении объектов электросетевого хозяйства ВЛ-бкВ "Стройплощадка" и участка кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ", объем потерь, возникший в указанных объектах электросетевого хозяйства, в силу п.2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, является бездоговорным потреблением.

Согласно п.84, п. 196 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, стоимость бездоговорного потребления рассчитывается и взыскивается непосредственно сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществляющего бездоговорное потребление.

В связи с тем, что бездоговорное потребление осуществляется лицами, не имеющими договорных отношений по покупке электрической энергии с гарантирующим поставщиком, и, как следствие, не являющимися его потребителями, объем такого бездоговорного потребления, по смыслу п.2, п.84, 196, п. 188 Основных положений функционирования розничных рынков, а также в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии N 6800/00169/09 от 10.04.09г., не подлежит включению в объем полезного отпуска электроэнергии и является составной частью фактических потерь сетевой организации.

При этом сетевая организация компенсирует затраты, связанные с оплатой гарантирующему поставщику объема бездоговорного потребления в виде фактических потерь, путем взыскания с лица, допустившего бездоговорное потребление, стоимости потребленной электрической энергии.

Таким образом, объемы потерь, возникшие в объектах электросетевого хозяйства, принадлежащих ФКП "Тамбовский пороховой завод" (на участке кабельной линии электропередач от Котовской ТЭЦ-2 до ТЭЦ и ЦРП Нового объекта ФКП "ТПЗ"), в силу п.2, п.84, 196, п.188 Основных положений функционирования розничных рынков, п.5, п.15 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 6800/00169/09 от 10.04.09г., договора N 4668000996 купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь от 10.02.2009 г., являются составной частью объемов потерь ОАО "МРСК Центра", и не могут быть включены в полезный отпуск электроэнергии по Договору N 6800/00169/09 от 10.04.09г.

Снижение ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" оплачиваемых объемов услуг по передаче электрической энергии прочим потребителям, оказанных ОАО "МРСК Центра" в июле 2012 г., по уровню напряжения ВН на 269,720 МВт*ч. и по уровню напряжения СН2 на 10,712 МВТ*ч., является законным и обоснованным.

Довод истца о том, что в связи с вступлением в силу с 12.06.2012 г. Постановления Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г., внесшего изменения в абз. 15 п.81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, должно привести к автоматическому изменению варианта тарифа в 2012 г., судом апелляционной инстанции по внимание не принимается.

Из статьи 23.1 Закона "Об электроэнергетике" (в редакции, действовавшей в период установления тарифов на 2012 год) следует, что цены (тарифы) на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям подлежат государственному регулированию.

По общему правилу тарифы вводятся в действие с начала очередного года на срок не менее одного года (пункт 6 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации утвержденных Постановлением Правительства N 109 от 26.02.2004 г. (Основы ценообразования N 109). Аналогичный порядок закреплен в пункте 7 Правил государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2011 г. N 1178 "О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике" (Основы ценообразования N 1178).

Тарифы на услуги по передаче электрической энергии в отношении потребителей, не относящихся к населению, устанавливались одновременно в двух вариантах: двухставочный тариф и одноставочный.

В силу абз. 15 пункта 81 Основ ценообразования N 1178 для расчетов за услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, потребители (за исключением населения и (или) приравненных к нему категорий потребителей, потребителей, энергопринимающие устройства которых непосредственно присоединены к переданным по согласованию в установленном порядке с уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в аренду территориальным сетевым организациям объектам электросетевого хозяйства, входящим в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть, или гарантирующих поставщиков (энергосбытовых организаций, энергоснабжающих организаций), действующих в интересах указанных потребителей), а также до 31 декабря 2012 г. включительно гарантирующие поставщики (энергосбытовые организации, энергоснабжающие организациями), действующие в интересах указанных потребителей, самостоятельно выбирают вариант тарифа на период регулирования путем направления письменного уведомления в сетевую организацию (гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации, энергоснабжающей организации), действующему в интересах указанных потребителей) в течение 1 месяца со дня официального опубликования решений органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов об установлении соответствующих цен (тарифов). Указанные лица вправе (в том числе в течение периода регулирования) выбрать двухставочную цену (тариф), если энергопринимающие устройства, в отношении которых оказываются услуги по передаче электрической энергии, оборудованы приборами учета, позволяющими получать данные о потреблении электрической энергии по часам суток со дня, указанного в уведомлении, но не ранее дня ввода в эксплуатацию соответствующих приборов учета. Выбранный вариант тарифа применяется для расчетов за услуги по передаче электрической энергии со дня введения в действие указанных тарифов.

Из данной нормы права следует, что до 31.12.2012 года гарантирующий поставщик вправе (но не обязан), в том числе и в период регулирования, выбрать двухставочную цену, если энергопринимающие устройства, в отношении которых оказываются услуги по передаче электрической энергии, оборудованы приборами учета, позволяющими получать данные о потреблении электрической энергии по часам суток со дня, направив письменное уведомление в сетевую организацию. При отсутствии такого уведомления расчеты за услуги по передаче электрической энергии, если иное не установлено по соглашению сторон, производятся по варианту тарифа, применявшемуся в предшествующий расчетный период регулирования.

Абзацами 17, 18 и 19 пункта 81 Основ ценообразования N 1178 установлено, что гарантирующие поставщики (энергосбытовые организации, энергоснабжающие организации) в расчетах за услуги по передаче электрической энергии, оказанные территориальными сетевыми организациями, начиная с 1 января 2013 г. применяют только цены (тарифы), выбранные обслуживаемыми ими потребителями в соответствии с настоящим пунктом.

Расчеты за услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, с потребителями, энергопринимающие устройства которых непосредственно присоединены к переданным по согласованию в установленном порядке с уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в аренду территориальным сетевым организациям объектам электросетевого хозяйства, входящим в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть, или гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми организациями, энергоснабжающими организациями), действующими в интересах указанных потребителей, производятся по двухставочному тарифу на услуги по передаче электрической энергии.

При отсутствии указанного уведомления расчеты за услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон, производятся по варианту тарифа, применявшемуся в предшествующий расчетный период регулирования. В расчетном периоде регулирования не допускается изменение варианта тарифа, если иное не будет установлено по взаимному соглашению сторон.

Изменения, внесенные Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г. в абзац 15 п.81 Основ ценообразования, уточняют условия, при которых гарантирующим поставщиком может быть реализовано право выбора варианта тарифа на период регулирования.

Период регулирования по абз. 1 п.81 Основ ценообразования представляет собой календарный год (период не менее 12 месяцев).

Согласно письму ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" исх. N 130/95 от 27.01.2012 г., полученному ОАО "МРСК Центра" 27.01.2012 г., ответчик в январе 2012 г. реализовал предоставленное гарантирующему поставщику право на выбор варианта тарифа по договору оказания услуг по передаче электрической энергии на очередной 2012 год.

Право ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" на выбор варианта тарифа на 2012 г. было реализовано в январе 2012 г., то есть до вступления в силу Постановления Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г.

Изложенное подтверждается судебной арбитражной практикой (постановление ФАС СЗО от 17.09.2013 г. по делу N А44-7475/2012, Постановление ФАС ВВО от 26.08.2013 г. по делу N А31-8859/2012. Аналогичные доводы о невозможности одностороннего изменения варианта тарифа содержатся также в Определении ВАС РФ от 01.08.2013 г. по делу N А72-2963/2012 и Определении ВАС РФ от 26.08.2013 г. по делу N А69-988/2012.

Таким образом, действующим законодательством и судебной практикой подтверждается то обстоятельство, что абз.15 пункта 81 Основ ценообразования N 1178 не изменил правила о выборе тарифа на весь 2012 год и ранее выбранный ответчиком двухставочный вариант тарифа должен применяться как в первом, так и во втором полугодии 2012 года. Данным нормативным актом не предусмотрена обратная сила действия установленных в нем норм и абзац 15 пункта 81 Основ ценообразования в редакции Постановления Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г. при таких обстоятельствах не подлежит применению при организации расчетов по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 6800/00169/09 от 10.04.2009 г. в текущем периоде регулирования, то есть с 01.01.2012 г. по 31.12. 2012 г.

Таким образом, изменения, внесенные Постановлением Правительства РФ N 442 от 04.05.2012 г., в абзац 15 п.81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, не могли учитываться при формировании акта N38/12 от 31.07.12г. об оказании услуг по передаче электрической энергии за июль 2012 г.

Невозможность применения одноставочного тарифа при расчетах стоимости оказанных истцом по договору N 6800/00169/09 от 10.04.2009 г. оказания услуг по передаче электрической энергии, подтверждается абз. 20 пункта 81 Основ ценообразования N1178 в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике.

В частности, ряд потребителей, в интересах которых ответчик заключил договор N 6800/00169/09 от 10.04.2009 г. оказания услуг по передаче электрической энергии, относятся к потребителям электрической энергии, энергопринимающие устройства которых опосредованно присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителей электрической энергии.

Названные потребители, согласно буквальному толкованию абз. 20 п.81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, оплачивают услуги по передаче электрической энергии с учетом следующих особенностей:

расходы на содержание электрических сетей оплачиваются в полном объеме;

нормативные потери оплачиваются только в части объемов электрической энергии, не обеспеченных выработкой электрической энергии соответствующей электрической станцией;

при расчете и применении тарифа на услуги по передаче электрической энергии за уровень напряжения принимается наиболее высокий уровень напряжения, на котором энергетические установки производителя электрической энергии присоединены к электрическим сетям сетевой организации".

Положения абз. 20 пункта 81 Основ ценообразования N 1178 исключают возможность применения в отношении названной категории потребителей при расчетах за услуги по передаче электрической энергии, оказанные территориальными сетевыми организациями, одноставочного варианта тарифа.

Согласно пункту 15.1 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 в зависимости от применяемого в отношении потребителя вида цены (тарифа) на услуги по передаче электрической энергии в соответствии с Основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных прочими сетевыми организациями потребителям (за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей), вне зависимости от величины, заявленной в соответствии с пунктом 47 настоящих Правил, определяется в отношении каждого уровня напряжения исходя из фактического объема потребления электрической энергии или исходя из фактического объема потребления электрической энергии и среднего арифметического значения из максимальных в каждые рабочие сутки расчетного периода фактических почасовых объемов потребления электрической энергии (путем суммирования по всем точкам поставки на соответствующем уровне напряжения, относящимся к энергопринимающему устройству, в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, - по всем точкам поставки на соответствующем уровне напряжения, относящимся к указанной совокупности энергопринимающих устройств потребителя) в установленные системным оператором плановые часы пиковой нагрузки.

Не позднее 1 января 2013 г. определение обязательств гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации), действующего в интересах обслуживаемых им по договорам энергоснабжения потребителей электрической энергии, по оплате им услуг по передаче электрической энергии осуществляется в соответствии с требованиями настоящего пункта в отношении каждого уровня напряжения по совокупности точек поставки каждого из обслуживаемых им потребителей электрической энергии (за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей), соответствующих энергопринимающему устройству потребителя, в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, - по всем точкам поставки, относящимся к указанной совокупности энергопринимающих устройств потребителя, в том числе исходя из варианта цены (тарифа), применяемого в отношении соответствующего потребителя в установленном порядке. Сетевая организация не вправе требовать применения иного способа определения обязательств по оплате услуг по передаче электрической энергии.

Положения пункта 81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, пункта 15.1 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, п. 3 ст.23 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", свидетельствует о невозможности установления до 01 января 2013 г. одноставочного варианта тарифа в отношении гарантирующего поставщика, действующего в интересах, в том числе, указанной категории потребителей электрической энергии.

Названная правовая позиция подтверждается официальными разъяснениями Управления по регулированию тарифов Тамбовской области, являющимся исполнительным органом государственной власти области в сфере ценообразования и государственного регулирования тарифов. Разъяснения приведены в письме от 23.08.2012 г., направленном Управлением в адрес ОАО "МРСК Центра" - "Тамбовэнерго".

Таким образом, истец не только незаконно применил одноставочный тариф, но и в нарушение п.55 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке (Приказ Федеральной службы по тарифам от 06 августа 2004 г. N 20-э/2) произвел расчет стоимости оказанных услуг в отношении потребителей электрической энергии, энергопринимающие устройства которых присоединены к электрическим сетям сетевой организации через энергетические установки производителя электрической энергии, с учетом ставки на оплату технологического расхода (потерь) в электрических сетях, равную в стоимостном выражении 247 146,09 руб. (4 644,032 МВч х 45,10 руб./МВтч + 18%).

Согласно п.55 Методических указаний, абз.4 п.2 Правил определения и применения гарантирующими поставщиками нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность) (утв. постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2011 г. N 1179) расчет стоимости оказанных услуг в отношении потребителей электрической энергии, находящихся на генераторном напряжении, в отношении которых ОАО "Тамбовская областная сбытовая компания" заключен договор N 6800/00169/09 от 10.04.2009 г. должен производится без учета ставки на оплату технологического расхода (потерь) в электрических сетях, то есть за вычетом 247 146,09 руб.

На основании вышеизложенного, ответчик при определении стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N 6800/00169/09 от 10.04.2009 г. за июль 2012 г., обоснованно применял двухставочный вариант тарифа.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется.

Судом первой инстанции при рассмотрении дела были полно установлены фактические обстоятельства дела, всесторонне исследованы доказательства, представленные лицами, участвующими в деле, им дана надлежащая правовая оценка и принято решение, соответствующее требованиям норм материального и процессуального права.

Нарушений норм процессуального законодательства, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены принятых судебных актов, допущено не было.

Согласно положениям статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы по государственной пошлине в сумме 2000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя, возврату либо возмещению не подлежат.

Руководствуясь ст. 16, ст. ст. 102 - 112, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 25.03.2013 года с учетом определения Арбитражного суда Тамбовской области об исправлении опечатки от 25.04.2013 года по делу N А64-7194/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "МРСК Центра" в лице филиала ОАО "МРСК Центра"- "Тамбовэнерго" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Л.А. Колянчикова

Судьи

Н.П. Афонина А.С. Яковлев