Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2013 г. N 13АП-14925/13

г. Санкт-Петербург

28 октября 2013 г.

Дело N А21-8651/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 16 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 октября 2013 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Глазкова Е.Г.

судей Копыловой Л.С., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания: секретарями судебного заседания Егоровой А.П., Терентьевой О.А.

при участии:

согласно протоколу судебного заседания от 09.10.2013-16.10.2013

рассмотрев в открытом судебном заседании 09.10.2013-16.10.2013 апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-14925/2013) ООО "Балтлитстрой"

на решение Арбитражного суда Калининградской области от 23.05.2013 по делу N А21-8651/2012 (судья Педченко О.М.), принятое

по исковому заявлению ООО "Строительство и Инвестиции"

к ООО "Балтлитстрой"

3-е лицо: ООО "Проект Менеджмент Сервис"

о взыскании 27 687 681 руб. 30 коп.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Строительство и Инвестиции" (далее - ООО "Строительство и инвестиции") обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Балтлитстрой" (далее - ООО "Балтлитстрой") о взыскании неосвоенного аванса в сумме 27 687 681,3 руб., переданного ответчику в рамках договора строительного генподряда N 30-04/08 от 30 апреля 2008 г.

В качестве третьего лица к участию в деле привлечено общество с ограниченной ответственностью "ПРОЕКТ МЕНЕДЖМЕНТ СЕРВИС" (далее - Общество).

В ходе судебного разбирательство от истца поступило заявление от 08.04.2013 об изменении требований иска (л.д.33-36, т.4), подписанное внешним управляющим Стрекаловым А.В. Согласно заявлению от 08.04.2013, истец просит взыскать 27 687 681,3 руб. в качестве неосновательного обогащения. Заявление принято судом к рассмотрению.

Решением суда от 23.05.2013 исковые требования удовлетворены: с ООО "Балтлитстрой" в пользу ООО "Строительство и Инвестиции" взыскано 27 687 681 руб. 30 коп. неосновательного обогащения (неотработанного аванса), а также взыскано в доход федерального бюджета 161 438 руб.40 коп. госпошлины

Ответчиком подана апелляционная жалоба на решение суда. Ответчик просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт. Ответчик полагает, что судом не верно применены нормы материального и процессуального права.

От истца поступил отзыв на апелляционную жалобу с возражениями против её удовлетворения.

От ответчика также поступило заявление с просьбой об оставлении без рассмотрения иска, поскольку постановлением апелляционной инстанции от 18.06.2013 по делу А21-2795/2011 отменено определение суда первой инстанции от 15.03.2013 в части утверждения внешнего управляющего ООО "Строительство и Инвестиции".

3-е лицо, уведомленное надлежащим образом, отзыв на жалобу не представило, представителя в заседание не направило.

В судебном заседании стороны поддержали свои доводы, изложенные в жалобе и отзыве на неё.

Истец возражал против удовлетворения заявления об оставлении иска без рассмотрения.

Апелляционный суд не усмотрел оснований для удовлетворения заявления об оставлении иска без рассмотрения, поскольку на момент подачи заявления от 08.04.2013 внешний управляющий Стрекалов А.В. являлся лицом, уполномоченным представлять интересы должника.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, обсудив доводы жалобы, апелляционный суд находит решение подлежащим отмене ввиду отсутствия оснований для удовлетворения иска.

Согласно материалам дела, 30.04.2008 г. между ООО "Строительство и инвестиции" (заказчик-инвестор), ООО "Балтлитстрой" (генеральный подрядчик) и ООО "Проект Менеджмент Сервис" (технический заказчик) заключен договор строительного подряда N 30-04/08 (далее - договор), согласно которому заказчик-инвестор поручает, технический заказчик контролирует и обеспечивает по поручению заказчика-инвестора, а генподрядчик принимает на себя выполнение своими силами, а также с привлечением субподрядчиков генподрядных работ по строительству объекта - Торгово-технического центра по продаже и обслуживанию автомобилей марки "Тойота" по адресу: Калининград, Светлогорское шоссе, ул. Габайдуллина.

Технический заказчик обязался создать генподрядчику необходимые условия для выполнения работ, совместно с заказчиком-инвестором принять их результат, а заказчик-инвестор оплатить их стоимость в соответствии с условиями договора и дополнительных соглашений к нему.

Пунктом 3.9. договора предусмотрено, что поэтапная оплата работ производится заказчиком-инвестором не позднее 5 рабочих дней с момента сдачи результатов работ с подписанием акта о приемке выполненных работ, справки о их стоимости и выставления счета.

В силу п.3.10 договора, оплата последнего этапа работ и вознаграждения генподрядчика производится после принятия заказчиком-инвестором работ по акту приемки законченного строительством объекта по форме КС-11, включая устранения выявленных дефектов.

Согласно пункту 17.7 договора, в случае задержки оплаты заказчиком выполненных подрядчиком работ на срок свыше 10 календарных дней подрядчик имеет право приостановить работы на срок до даты поступления денежных средств на его счет, письменно уведомив об этом заказчика.

Дополнительным соглашением N 2 от 27.07.2008 к договору стороны изложили пункт 3.7 договора в новой редакции, дополнили его пунктом 3.7.2, согласно которому заказчик-инвестор производит выплату аванса в размере 27 687 681,3 руб. до 15.09.2008 г., но не ранее предъявления подрядчиком гарантии на возврат авансового платежа на сумму, не менее 1 126 417,55 долларов США, по которой бенефициаром должен выступать заказчик-инвестор, и гарантом - АВ Вапказ НапзаЬапказ (Литва).

Стороны также установили, что аванс засчитывается последним актированием работ. Кроме того, указанным дополнительным соглашением стороны дополнили договор пунктом 6.6 о том, что заказчик-инвестор обязуется возместить подрядчику в полном размере затраты, связанные с выдачей гарантий на возврат авансового платежа на сумму не менее 1 126 417,55 долларов США согласно новой редакции пунктов 3.7.2 и 3.7.3 договора, утвержденной тем же соглашением.

Пунктом 3 дополнительного соглашения N 2 стороны указанного договора дополнили договор пунктом 6.7, установив в нем, что заказчик-инвестор обязуется возместить расходы генеральному подрядчику на начальной стадии строительства в размере 12% годовых с момента подписания акта приемки выполненных работ и справки об их стоимости до погашения задолженности перед генподрядчиком.

15.09.2008 платежным поручением N 7 ООО "Строительство и инвестиции" перечислило ООО "Балтлитстрой" аванс в сумме 27 687 681,3 руб.

Сторонами подписано соглашение N 3 от 03.12.2008 г. о расторжении договора подряда N 30-04/08 от 30.04.2008 г. и акт консервации неоконченного строительством объекта от 10.12.2008 г., затем соглашением от 04.12.2008 г. действие договора было возобновлено.

Письмом N 87/09 от 05.06.2009 ООО "Строительство и Инвестиции" сообщило генподрядчику о проблемах с финансированием.

В 2009 году, в связи с неисполнением истцом обязательств по финансированию работ, ответчик уведомил его о приостановлении работ по договору.

В рамках дела N А21-7599/2009 по факту уклонения ООО "Строительство и инвестиции" от исполнения денежных обязательств по договору ООО "Балтлитсрой" обратилось в суд с иском о взыскании с ООО "Строительство и инвестиции" 65 508 933 руб. задолженности по договору, 299 262,61 руб. процентов в размере 12% годовых, 94 391,17 руб. расходов, связанных с выдачей банковской гарантии, 7 971 798,89 руб. пеней в связи с просрочкой платежей по договору генподряда, 1 750 000 руб. расходов по охране объекта Торгово-технического центра "Тойота".

ООО "Строительство и инвестиции" заявило встречный иск о расторжении договора генподряда N 30-04/08 от 30.04.2008 г..

В рамках дела N А21-7599/2009 состоялась строительно-техническая экспертиза, по результатам которой установлено, что стоимость выполненных ООО "Балтлитстрой" работ соответствующих проекту или СНиП составляет 178 107 918,95 руб.

Решением Арбитражного суда Калининградской области решением Арбитражного суда Калининградской области от 30.05.2011 г. по делу N А21-7599/2009, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 28.11.2001, с ООО "Строительство и инвестиции" в пользу ООО "Балтлитстрой" взыскана задолженность в сумме 63 292 154,95 руб., проценты в сумме 299 262,61 руб., расходы по оплате выдачи банковской гарантии в сумме 94 391,17 руб. и пени в сумме 7 702 352,09 руб. В остальной части иска отказано. Встречный иск ООО "Строительство и инвестиции" оставлен без рассмотрения.

Как следует из судебных актов по делу N А21-7599/2009, в связи с ненадлежащим исполнением ответчиком денежного обязательства завершение работ на стадии 82,5 - 95% готовности приостановлено, генеральным подрядчиком приняты меры к охране не сданного в эксплуатацию объекта, предъявлена претензия о необходимости производства расчетов.

Заказчик и подрядчик подписали акты приемки выполненных работ на сумму 171 730 169 руб., акты N 70-82 от 26.06.2009 на общую сумму выполненных работ 8 594 528 руб. за июнь 2009 года заказчиком не подписаны. ООО "Строительство и инвестиции" перечислило ООО "Балтлитстрой" в качестве аванса и оплаты выполненных работ денежные средства на сумму 114 815 764 руб.

Аванс в сумме 27 687 681,3 руб., перечисленный 15.09.2008 платежным поручением N 7, использован на приобретение материалов и не был учтен при исчислении суммы задолженности в рамках дела N А21-7599/2009. Данное обстоятельство ООО "Строительство и инвестиции" не оспорено.

Суд, исходя из положений пункта 3.7.2 договора в редакции дополнительного соглашения N 2, указал, что авансовый платеж в сумме 27 687 682,3 руб. подлежит зачету последним актированием работ, которое при действующем договоре подряда еще не наступило, в связи с чем сумма задолженности ООО"Строительство и инвестиции" должна определяться без зачета указанной суммы аванса.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 14.06.2011 г. по делу N А21-2795/2011 принято к производству заявление о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Строительство и инвестиции".

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 25.01.2012 г. по делу N А21-2795/2011 в отношении ООО "Строительство и Инвестиции" введена процедура банкротства - внешнее управление сроком на восемнадцать месяцев, внешним управляющим утвержден Рышкин Д.А..

ООО "Строительство и инвестиции" в лице внешнего управляющего Рышкина Д.А. направило в адрес ООО "Балтлитстрой" и ООО "ПроектМенеджментСервис" уведомление от 10.08.2012 об отказе от договора и потребовало возврата аванса в сумме 27 687 681,30 руб.

Требование истца оставлено ответчиком без удовлетворения, что повлекло обращение истца в суд с рассматриваемым иском.

Требования истца мотивированы ссылками на положения ст.ст. 715, 717, 1102, 1009 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Истец считает, что договор расторгнут им в одностороннем порядке на основании ст.717 ГК РФ и ответчик не вправе удерживать аванс. Истец находится в банкротстве, ведется процедура внешнего управления, взаимозачет в этом случае не возможен.

Суд первой инстанции счел исковые требования подлежащими удовлетворению, исходя из вывода об отсутствии оснований для удержания спорной суммы аванса после расторжения договора. В обоснование решения суд указал, что ответчик не представил доказательств того, что выполнил и сдал истцу работы именно на сумму аванса 27 687 681,3 руб.

Апелляционный суд находит, что исковые требования подлежат отклонению.

В соответствии с ч. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 717 ГК РФ если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Из материалов дела следует, что приобретение материалов и выполнение работ, имело место до приостановления работ в 2009 году по вине истца, не исполнявшего договорные обязательства. Результат работ в виде объекта строительства находится в ведении истца. В деле отсутствуют доказательства, свидетельствующие об удержании ответчиком каких-либо материалов.

Отказ истца от договора имел место в порядке ст.717 ГК РФ. Соответственно, действие договора прекратилось. При таких обстоятельствах нет оснований для применения условий договора, изложенных в пунктах 3.7 и 3.10, увязывающих окончательный расчет (зачет аванса) с приемкой законченного строительством объекта.

Пребывание ООО "Строительство и Инвестиции" в процедуре внешнего управления не дает оснований для взыскания подрядчика средств, израсходованных для целей строительства. В данном случае отсутствует зачет требований после введения процедуры внешнего управления, поскольку перечисление аванса и его использование имело место ранее, чем за два года до возбуждения дела о банкротстве истца. Основания для взыскания с ответчика спорной суммы в качестве неосвоенного аванса отсутствуют.

Истец не заявлял требования о возврате каких-либо материалов в связи с расторжением договора. Таким образом, на стороне ответчика отсутствует неосновательное обогащение.

С учетом изложенного, обжалуемое решение подлежит отмене с отказом в удовлетворении иска.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Решение Арбитражного суда Калининградской области от 23.05.2013 по делу N А21-8651/2012 отменить.

Принять по делу новый судебный акт: в удовлетворении иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительство и Инвестиции" (236001, Калининградская обл, Калининград г, Московский пр-кт, 262, ОГРН 1043902805451) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Балтлитстрой" (236000, Калининград Город, Ростовская Улица, 5-7, ОГРН 1023900585940) 2000 руб. в возмещение расходов по государственной пошлине по апелляционной жалобе.

Председательствующий

Е.Г. Глазков

Судьи

Л.С. Копылова И.Ю. Тойвонен