Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2013 г. N 05АП-13771/13

г. Владивосток

10 декабря 2013 г.

Дело N А51-13574/2013

Резолютивная часть постановления оглашена 09 декабря 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 декабря 2013 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего И.С. Чижикова,

судей Л.Ю. Ротко, С.В. Шевченко,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Е.В. Ушаковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в интересах филиала "Дальэнергосбыт",

апелляционное производство N 05АП-13771/2013

на решение от 27.09.2013

судьи Галочкиной Н.А.

по делу N А51-13574/2013 Арбитражного суда Приморского края

по иску ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в интересах филиала Дальэнергосбыт (ИНН 2723088770, ОГРН 1072721001660, дата государственной регистрации 01.02.07г.)

к КГУП "Примтеплоэнерго" (ИНН 2536112729, ОГРН 1022501284970, дата государственной регистрации 02.11.02г.),

3-е лицо: ООО "Находкинские электросети"

о взыскании 2 680 416 рублей 02 копеек,

при участии:

от истца - Назыров А.В. по доверенности N ДЭК-20-15/703Д от 28.05.2013, паспорт; Смольникова В.В. по доверенности N ДЭК-20-15/68Д от 01.01.2013, служебное удостоверение N 169;

от ответчика - Стаценко А.С. по доверенности N 392/13 от 28.05.2013, паспорт; Братель Н.В. по доверенности N 15/13 от 30.12.2012, служебное удостоверение N 554,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в интересах филиала Дальэнергосбыт обратилось в арбитражный суд Приморского края с иском к КГУП "Примтеплоэнерго", 3-е лицо: ООО "Находкинские электросети" о взыскании 2 680 416 руб. 02 коп., составляющих стоимость неучтено потребленной электроэнергии по договору N 12 от 01.07.11г. в феврале 2013 года.

Решением суда от 27.09.13 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, требования удовлетворить. В обоснование жалобы указал, что о дате и времени проверки ответчик был уведомлен телефонограммой. Наличие полномочий у Костырка А.В. подтверждено доверенностью N 84 от 25.01.13. Сослался на ст. 182, 183 ГК РФ. Письмами N 1599/0028 от 15.03.13 и N 1151/0028 от 22.03.13 ответчик одобрил акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 14.02.13.

Ответчик по доводам жалобы возразил, согласился с выводами суда первой инстанции о составлении истцом акта о неучтенном потреблении энергии в отсутствие ответчика. Решение просил оставить без изменения.

Третье лицо в судебное заседание не явилось, о времени и месте судебного заседания извещено надлежащим образом. Дело рассмотрено в его отсутствие в соответствии со ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, проверив в порядке статей 266-271 АПК РФ правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

01.04.2011 г. между ОАО "ДЭК" (Продавец) и ООО "Находкинские электросети" (Покупатель) был заключен договор N 55/2011 купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь (с протоколом разногласий). В Приложении N 9 к данному договору стороны согласовали Регламент взаимодействия при составлении и обороте актов о неучтенном потреблении и расчета объемов неучтенного потребления электроэнергии, в соответствии с которым ООО "Находкинские электросети" выявляет факт безучетного потребления и составляет акт о неучтенном потреблении электорэнергии.

01.07.11г. между истцом (далее по тексту - Гарантирующий поставщик) и ответчиком (далее по тексту - Покупатель) был заключен договор энергоснабжения N 12 с протоколом разногласий и протоколом урегулирования разногласий, в соответствии с п. 1.1 которого Гарантирующий поставщик принял на себя обязательства по продаже электрической энергии (мощности) и услуг по оперативно - диспетчерскому управлению, а Покупатель принял на себя обязательства по оплате оказанных услуг.

В главе 9 договора стороны согласовали срок его действия - с 01.07.11г. по 31.12.11г. с условием его дальнейшей пролонгации.

Из п. 2.2.1 договора следует, что Гарантирующий поставщик имеет право доступа к измерительному комплексу Покупателя для проверки условий эксплуатации и сохранности, снятия контрольных показаний, проведения проверок (замеров).

В соответствии с пунктами 3.1.2, 3.1.3 договора энергоснабжения (в редакции протокола согласования разногласий) КГУП "Примтеплоэнерго" приняло на себя обязательства по обслуживанию надлежащим образом принадлежащих ему энергопринимающих устройств и объектов электросетевого хозяйства, по обеспечению сохранности и исправности измерительного комплекса, неизменности схемы подключения расчетного прибора учета электроэнергии, а также средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки) его пломб и нести ответственность за их состояние.

17.01.13г. сотрудники ООО "Находкинские электросети" во исполнении договора N 55/2011 купли-продажи электрической энергии на компенсацию фактических потерь, заключенного с ОАО "ДЭК", в присутствии представителя Покупателя КГУП "Примтеплоэнерго" оператора котельной Маркова В.К., произвели осмотр электроустановок филиала КГУП "Примтеплоэнерго", установленных на котельной N 5.4 по адресу: п.Врангель, ул.Железнодорожников, в ходе которого установлено, что с трансформатора тока на фазе "В" сорвана пломба. По результатам проверки был составлен акт осмотра электроустановки, в котором Абоненту было предписано в течение 3-х дней явиться в ООО "Находкинские электросети" для расчета объемов неучтенного потребления электроэнергии.

По пояснениям 3-его лица, ответственный за электросетевое хозяйство филиала "Находкинский" КГУП "Примтеплоэнерго" по телефону указал, что не может определить, где нарушена целостность пломбы, в связи с чем, просил сотрудников ООО "Находкинские электросети" явиться на объект - котельная N 5.4 и разъяснить данный факт. В связи с чем, 14.02.13г. инженерами ООО "Находкинские электросети", являющееся сетевой организацией, обслуживающей объекты ответчика повторно была проведена проверка объекта, принадлежащей ответчику котельной N 5.4, расположенной по адресу: п. Врангель, ул. Железнодорожная, 27, в ходе которой установлен срыв пломбы Энергоснабжающей организации с измерительного трансформатора тока расчетного измерительного комплекса учета электроэнергии.

В подтверждение вышеуказанных обстоятельств был оформлен акт N НЭС 000001 от 14.02.13г. и приложение к акту, в котором был рассчитан объем потребленной электроэнергии за 183 дня с 16.08.12г. по 14.02.13г, подписанные старшим мастером отдела главного энергетика филиала КГУП "Примтеплоэнерго" Костырка А.В., действовавшим по доверенности N 12-482 от 25.01.13г. (как указано в акте от 14.02.13г.).

На основании расчета безучетного потребления истец предъявил к оплате КГУП "Примтеплоэнерго" счет - фактуру N 869/3/01 от 28.02.13г. на общую сумму 25 247 550 руб. 44 коп., которая была оплачена ответчиком частично - в размере 22 400 797 руб. 85 коп. Неоплаченной осталась задолженность в сумме 2 846 782 руб. 59 коп., что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что истцом при проведении проверки приборов учета и составлении акта о безучетном потреблении энергии были нарушены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), в связи с чем, акт о неучтенном потреблении энергии не принят судом во внимание, как составленный с нарушением требований закона и иных нормативных правовых актов.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Пунктом 1 статьи 541 ГК РФ предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

Из акта о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем N 000001 от 14.02.13г. судом первой инстанции установлено, что сотрудниками ООО "Находкинские электросети" в присутствии представителя потребителя - КГУП "Примтеплоэнерго" Костырка А.В. была проведена проверка прибора учета КГУП "Примтеплоэнерго", установленного на котельной N 5.4, который и подписал вышеуказанный акт по доверенности N 12-482 от 25.01.13г., выданной руководителем филиала "Находкинский" КГУП "Примтеплоэнерго".

В соответствии с пунктом 2 Основных положений безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктами 192, 193 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:

гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление;

лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии;

о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии;

о приборах учета на момент составления акта;

о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;

объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;

замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Оценив акт о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем N 000001 от 14.02.13г., суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и признает его недопустимым доказательством, поскольку данный документ подписан неуполномоченным лицом.

Согласно вышеназванному акту со стороны потребителя (КГУП "Примтеплоэнерго") акт подписан представителем Костырка А.В.

Проанализировав представленную в материалы дела доверенность N 84 от 25.01.13г., суд установил, что директор филиала "Находкинский" КГУП "Примтеплоэнерго" Жуков М.Б. передал Костырка А.В. полномочия по предоставлению интересов КГУП "Примтеплоэнерго" во всех государственных, общественных и негосударственных организациях, предприятиях, учреждениях, в органах государственной власти и управления РФ, субъектов РФ, органах местного самоуправления, в том числе подавать и получать документы в ООО "Находкинская электросеть".

Однако, из в Приложения N 10 к договору энергоснабжения N 12 от 01.07.11г. следует, что в структурном подразделении - филиале "Находкинский" КГУП "Примтеплоэнерго" лицами, имеющими право ведения оперативных переговоров и подписания отчетов, назначены директор филиала - Жуков М.Б., главный энергетик Костырка А.В., техник - контролер Паталай Ю.И.

Кроме того, в приложении N 10 определен список лиц, имеющих специальное право - право подписания актов о неучтенном потреблении электроэнергии и иных документов - в филиале "Находкинский" КГУП "Примтеплоэнерго" таким лицом назначен директор Жуков М.Б.

Учитывая условия приложения N 10 к договору N 12, суд первой инстанции верно указал на наличие необходимости указания в доверенности N 84 от 25.01.13 специальных полномочий на подписание акта о неучтенном потреблении энергии.

Доказательств наделения Костырка А.В. полномочиями на подписание актов о неучтенном потреблении энергии в материалы дела не представлено. Полномочия указанного лица не могут следовать из обстановки, учитывая, что доверенность N 84 выдана филиалом ответчика, а не самим КГУП "Примтеплоэнерго".

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что в данном случае от имени потребителя акт был подписан лицом, не имевшим соответствующих полномочий.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно не принял акт о неучтенном потреблении электроэнергии потребителем N 000001 от 14.02.13г. во внимание, поскольку он составлен с нарушением требований закона и иных нормативных правовых актов. Достоверным и допустимым доказательством факта и объема бездоговорного потребления является акт, составленный в соответствии с нормами действующего законодательства.

Поскольку акт о бездоговорном потреблении электрической энергии подписан неуполномоченным лицом, иных актов не представлено, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требований о взыскании суммы бездоговорного электропотребления, указанной истцом.

Таким образом, все доводы заявителя апелляционной жалобы по существу сводятся к иному пониманию и толкованию законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется, решение Арбитражного суда Приморского края от 06.03.2013 является законным и обоснованным, принято в соответствии с нормами материального и процессуального права и отмене или изменению не подлежит (статья 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 27.09.2013 по делу N А51-13574/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

И.С. Чижиков

Судьи

Л.Ю. Ротко С.В. Шевченко