Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 декабря 2013 г. N 09АП-38958/13

город Москва

11 декабря 2013 г.

Дело N А40-19536/13

Резолютивная часть постановления объявлена 04.12.2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 11.12.2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева

Судей Р.Г. Нагаева, В.Я. Голобородько

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.С. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 2 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2013

по делу N А40-19536/13, вынесенное судьей О.Ю. Паршуковой

по иску (заявлению) ООО "Атомэнергомонтаж" (ОГРН 1097746520530; 141018, Московская область, г. Мытищи, ул. Сукромка, 6, пом. VII)

к ИФНС России N 2 по г. Москве (ОГРН 1047702057809; 129110, г. Москва, ул. Большая Переяславская, д. 16), ИФНС России по г. Мытищи Московской области (142021, Московская область, г. Мытищи, ул. Летная, д. 30, корп. 1)

о признании недействительными решений, об обязании возместить НДС, начислить и уплатить проценты

при участии в судебном заседании:

от заявителя - не явился, извещен.

от ИФНС России по г. Мытищи Московской области - Грибов К.А. по дов. N 03-18/5001 от 28.08.2013

от ИФНС России N 2 по г. Москве - Силиваникова И.В. по дов. N 09-12/18095 от 21.10.2013

УСТАНОВИЛ:

ООО "Атомэнергомонтаж" (заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением (с учетом уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ) к ИФНС России N 2 по г. Москве, ИФНС России по г. Мытищи Московской области о признании недействительными: решения от 26.06.2012 г. N 16369 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", решения от 26.06.2012 г. N 1910 "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" (с учетом решения УФНС России по г. Москве от 19.03.2013 г. N 21-026192); обязании ИФНС России по г. Мытищи Московской области возместить ООО "Атомэнергомонтаж" налог на добавленную стоимость путем возврата на расчетный счет в сумме 17 779 300, 07 руб., обязании ИФНС России по г. Мытищи Московской области начислить и уплатить ООО "Атомэнергомонтаж" проценты в сумме 952 557, 86 руб.

Решением от 17.09.2013 г. Арбитражный суд г. Москвы требования ООО "Атомэнергомонтаж" удовлетворены частично, признаны недействительными: Решение от 26.06.2012 г. N 16369 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", от 26.06.2012. N 1910 "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" (с учетом решения УФНС России по г. Москве от 19.03.2013 г. N 21-026192) в части неправомерного отражения суммы НДС в налоговой декларации в отношении контрагента ООО "Автотранс-Евро" в размере 1 677 392 руб., вынесенное ИФНС России N 2 по г. Москве в отношении ООО "Атомэнергомонтаж", как не соответствующее ч. II НК РФ; суд обязал ИФНС России по г. Мытищи Московской области возместить ООО "Атомэнергомонтаж" налог на добавленную стоимость путем возврата на расчетный счет в сумме 1 677 392 руб.; обязал ИФНС России по г. Мытищи Московской области начислить и уплатить ООО "Атомэнергомонтаж" проценты в сумме 147 909 (сто сорок семь тысяч девятьсот девять) руб. 72 коп. за нарушение срока возврата НДС в размере 2 959 838 руб. 93 коп.; в остальной части требований о признании недействительными Решений от 26.06.2012 г. N 16369 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", от 26.06.2012 г. N 1910 "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" (с учетом решения УФНС России по г. Москве от 19.03.2013 г. N 21-026192), об обязании возместить НДС в сумме 16 121 908 руб. 07 коп., об обязании начислить и уплатить проценты в сумме 804 648 руб. 14 коп. - отказано.

Не согласившись с принятым решением, ИФНС России N 2 по г. Москве обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части признания недействительными решений от 26.06.2012 г. N 16369 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", от 26.06.2012 г. N 1910 "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" (с учетом решения УФНС России по г. Москве от 19.03.2013 г. N 21-026192) в части неправомерного отражения суммы НДС в налоговой декларации в отношении контрагента ООО "Автотранс-Евро" в размере 1 677 392 руб., вынесенное ИФНС России N 2 по г. Москве в отношении ООО "Атомэнергомонтаж", как не соответствующие ч. II НК РФ; обязания ИФНС России по г. Мытищи Московской области возместить ООО "Атомэнергомонтаж"налог на добавленную стоимость путем возврата на расчетный счет в сумме 1 677 392 руб., начислить и уплатить ООО "Атомэнергомонтаж" проценты за нарушение срока возврата НДС, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

ИФНС России по г. Мытищи Московской области представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда отменить в части признания недействительными решений от 26.06.2012 г. N 16369 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", от 26.06.2012 г. N 1910 "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению" (с учетом решения УФНС России по г. Москве от 19.03.2013 г. N 21-026192) в части неправомерного отражения суммы НДС в налоговой декларации в отношении контрагента ООО "Автотранс-Евро" в размере 1 677 392 руб., вынесенное ИФНС России N 2 по г. Москве в отношении ООО "Атомэнергомонтаж", как не соответствующие ч. II НК РФ; обязания ИФНС России по г. Мытищи Московской области возместить ООО "Атомэнергомонтаж"налог на добавленную стоимость путем возврата на расчетный счет в сумме 1 677 392 руб., начислить и уплатить ООО "Атомэнергомонтаж" проценты за нарушение срока возврата НДС, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

Общество отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. 266, ст. 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованных лиц, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенной камеральной налоговой проверки ИФНС России N 2 по г. Москве, ИФНС России по г. Мытищи Московской области вынесены: решение от 26.06.2012 г. N 16369 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения", решение от 26.06.2012 г. N 1910 "Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению".

Как установлено налоговым органом ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 7702714217 КПП 770201001 и ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 5047054040 КПП 502901001 заключили: договор купли-продажи транспортных средств N 09/09 от 28.09.2009 г., согласно которому: ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 5047054040 КПП 502901001 - Продавец передает в собственность, а ООО "Атомэнергомонтаж" - Покупатель принимает и оплачивает транспортные средства согласно спецификации к договору N 09/09 от 28.09.2009 г.

Общая сумма договора составляет 13 905 449 руб., в том числе НДС 2 121 170 руб. расчеты производятся путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца в следующем порядке: 30% от суммы договора в течение 10 дней с момента подписания настоящего договора, оставшуюся часть - в течение 30 дней с момента передачи транспортных средств продавцом покупателю по акту приема-передачи основных средств. Согласно спецификации к договору N 09/09 от 28.09.2009 г., покупатель производит оплату на расчетный счет в КБ МКБ ОАО г. Москва N 40702810700000001010 (указанный в п. 9 договора).

ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 7702714217 включил в книгу покупок за 4 квартал 2009 г., счета - фактуры к договору N 09/09 от 28.09.2009 г. на сумму 41 709 743 руб., в т.ч. НДС 6 362 503 руб.

Обществом также представлены платежные документы к вышеуказанным счетам-фактурам, данные которых отражены в пункте 1 оспариваемого Решения.

Инспекцией направлен запрос N 09-12/887 от 14.05.2012 в Агентство по страхованию вкладов, представителю конкурсного управляющего ОАО КБ Беднину Василию Феликсовичу, о предоставлении расширенной банковской выписки ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 за период с 29.09.2009 г. (дата открытия счета) и по 26.09.2011 г., N счета 40702810400040002154, а так же в отношении ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 с 01.09.2009 г. по дату закрытия счета.

Агентство по страхованию вкладов (Конкурсный управляющий ОАО КБ Соцгорбанк) предоставил ответ N 03к/22536 от 17.05.2012, согласно представленной банковской выписке в отношении ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 подтверждается, что все вышеуказанные платежные поручения, представленные ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 к договорам 09/09,10/09,11/09,13/09,10/12, производились с назначением платежа "Оплата по договору займа 28/09".

Организацией представлены на проверку к вышеуказанным платежным поручениям к договорам 09/09,10/09,11/09,13/09,10/12, письма с отметкой банка о принятии о том, что назначение платежа, по письменному запросу ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 были изменены, на оплату следующих договоров 09/09,10/09,11/09,13/09,10/12.

В сопроводительном письме N 03к/22536 от 17.05.2012 к банковским выпискам, полученным от Агентство по страхованию вкладов (Конкурсный управляющий ОАО КБ Соцгорбанк), по запросу ИФНС России N 2 по г. Москве, сообщается, что сведения о письмах об изменении платежа в вышеуказанных платежных документах отсутствуют, и в банк письма об изменении платежа от налогоплательщика не поступали.

В подтверждении вышеуказанного Банком представлены платежные поручения (дубликат): N 1 от 30.09.09г.,N 3 от 01.10.09г., N 4 от 02.10.2009 г., N 6 от 05.10.2009 г., N 7 от 07.10.2009 г., N 8 от 08.10.2009 г., N 10 от 12.10.2009 г., N 11 от 14.10.2009 г., N 13 от 15.10.2009 г., N 14 от 10.11.2009 г., с назначением платежа "Оплата по договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009 без НДС".

Сведения о наименовании товара (описание выполненных работ, оказанных услуг), имущественного права), указанные в счетах-фактурах (N 000215/15 от 02.10.09; N 000215/16 от 19.11.09; N 000215/17 от 19.11.09; N 000215/18 от 19.11.09; N 000215/19 от 19.11.09; N 000215/20 от 19.11.09; N 000215/21 от 20.11.09; N 000215/22 от 20.11.09; N 000215/23 от 20.11.2009; N 000215/24 от 20.11.2009; N 000215/25 от 20.11.2009; N 000215/26 от 20.11.2009; N 000215/27 от 24.11.2009; N 000215/6 от 10.12.2009; N 000215/53 от 29.12.2009; N 000215/56 от 29.12.2009; N 000215/54 от 29.12.2009; N 000215/55 от 29.12.2009; N 000215/57 от 29.12.2009; N 000215/58 от 29.12.2009; N 000215/59 от 29.12.2009; N 000215/60 от 29.12.2009; N 000215/61 от 29.12.2009; N 000215/62 от 29.12.2009; N 00000298 от 31.12.2009) по авансам по Договору купли-продажи транспортных средств N 09/09 от 28.09.2009 г., отраженным в книге покупок за 4 квартал 2009 года и в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость по стр. 150 Раздел 3, - сумма налога предъявленная НП - покупателю при перечислении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров, передачи имущественных прав, подлежащая вычету у покупателя на общую сумму 33 323 520,90 руб., в том числе НДС 5 083 248,95 руб., не соответствуют информации указанной в представленных платежных поручениях, ссылка на которые имеется в самих счетах-фактурах, а так же выпискам банков, представленных Инспекции согласно письму исх N03к/22536 от 17.05.2012.

Кроме того, платежное поручение N 6 от 10.12.2009 на сумму 400 000 руб. к счету-фактуре N 215/6 от 10.12.2009 не оформлено должным образом, отсутствуют дата поступления в банк платежного поручения, дата списания денежных средств со счета, а так же отметка банка о принятии. Учитывая, что данные реквизиты присутствуют на других платежных поручениях.

Данный факт так же свидетельствует о недостоверности представляемых налогоплательщиком в ходе проверки сведений.

В соответствии с условиями договора N 09/09 от 28.09.2009 общая сумма договора составляет 13 905 449 руб., в том числе НДС - 2 121 170 руб., расчеты производятся путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца в следующем порядке: 30% от суммы договора в течение 10 дней с момента подписания настоящего договора, оставшуюся часть - в течение 30 дней с момента передачи транспортных средств продавцом покупателю по акту приема-передачи основных средств. 30 % от суммы договора составляет 4 171 634,70 руб., в том числе НДС 636 351,06 руб.

Вычеты сумм налога, указанных в пункте 12 статьи 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, документов, подтверждающих фактическое перечисление сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм.

Покупатель вправе принять к вычету суммы НДС, предъявленные ему продавцом при перечислении продавцу аванса в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав) (п. 12 ст. 171 НК РФ). Основанием для принятия к вычету являются (п. 9 ст. 172 НК РФ):

- счет-фактура, который продавец обязан выставить покупателю не позднее пяти календарных дней со дня получения аванса (абз. 2 п. 1, абз. 1 п. 3 ст. 168 НК РФ);

- платежные документы, подтверждающие, что покупатель перечислил деньги в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, указания услуг), передачи имущественных прав;

- договор, в котором должно содержаться условие о предоплате.

Если хотя бы одно из этих условий не выполняется, вычет неправомерен. Исходя из п. 9 ст. 172 НК РФ, в случае перечисления покупателем продавцу предварительной оплаты в размере, превышающем сумму предоплаты, указанную в договоре, на основании счета-фактуры, выставленного продавцом, покупатель вправе принять к вычету НДС, исчисленный только в пределах суммы предоплаты, определенной договорными условиями.

Покупатель вправе принять к вычету сумму НДС с той суммы предоплаты, которая предусмотрена договором, даже если фактически покупатель перечислил больше.

Согласно п. 3 ст. 168 НК РФ продавец при получении аванса должен выставить покупателю счет-фактуру не позднее пяти календарных дней.

Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914 (ред. от 26.05.2009) "Ш утверждении Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость" определено, что в строке 5 счета-фактуры указываются реквизиты (номер и дата составления) платежно-расчетного документа или кассового чека (при расчете с помощью платежно-расчетных документов или кассовых чеков, к которым прилагается счет-фактура), в случае получения авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Таким образом, ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 7702714217 неправомерно отразило суммы НДС в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость по вышеуказанному договору в стр. 150 Раздел 3 - сумма налога, предъявленная НИ -покупателю при перечислении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров, передачи имущественных прав, подлежащая вычету у покупателя по вышеуказанным счетам фактурам.

Кроме того, в ходе проверки Инспекцией установлено, что ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 (Заимодавец) и ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 (Заемщик) заключили договор займа N 28/09 от 28.09.2009 г. на денежную сумму 85 850 000 рублей, сроком на 3 года с даты передачи первой части денежных средств, составляющих сумму займа. Окончание срока займа не освобождает Стороны от исполнения своих обязательств. Согласно пп. 1.3. передаваемый заем является беспроцентным. Передача денежных средств осуществляется посредством перечисления денежных средств с расчетного счета Заимодавца N 40702810400040002154 ОАО КБ Соцгорбанк г. Мытищи, на расчетный счет Заемщика N 40702810700000001010 в КБ МКБ ОАО г. Москва БИК 044552742, указанный в п.5 договора.

Требованием от 18.04.2012 N 09-12/б/н Инспекцией были истребованы документы, подтверждающие факт взаиморасчетов по договору займа 28/09 от 28.09.2009, копии платежных документов и банковских выписок, подтверждающих факт представления ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 7702714217 (Заимодавцем) данного займа и факт возврата этого займа ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 5047054040 (Заемщик).

Инспекцией вручено повторно требование ООО Атомэнергомонтаж N 09-12/16610 от 13.03.2012 (получено по доверенности от 16.03.2012 г.) о предоставлении всех имеющихся приложений и дополнительных соглашений, ко всем договорам заключенных с ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, а также о предоставлении всех платежных поручений ко всем договорам. Обществом документы на проверку не представлены.

Также обществом представлены в комплекте документов платежные поручения и выписки банка по счету N 40702810400040002154, согласно которым: с 01.10.2009 по 01.10.2009 ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 6 970 000 руб. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009". Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 09/09 от 28.09.2009 г.", данное письмо составлено 16.11.2009, с отметкой банка о получении 16.11.2009. С 02.10.2009 по 02.10.2009 ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 6 000 000 руб. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5,047054040, с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009". Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа

"оплата по договору 09/09 от 28.09.2009" данное письмо составлено 16.11.2009, с отметкой банка о получении 16.11.2009. С 05.10.2009 по 05.10.2009 ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 3 900 000 руб. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009". Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 09/09 от 28.09.2009", данное письмо составлено 16.11.2009, и с отметкой банка о получении 16.11.2009. При этом номер платежного поручения от 05.10.2009 г. в письме не указан. С 07.10.2009 по 07.10.2009 ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 3 000 000 руб. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009". Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 09/09 от 28.09.2009". данное письмо составлено 16.11.2009, с отметкой банка о получении 16.11.2009. С 08.10.2009 по 08.10.2009 г ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 4 000 000 руб. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009". Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 09/09 от 28.09.2009", данное письмо составлено 16.11.2009, с отметкой банка о получении 16.11.2009. С 12.10.2009 по 12.10.2009 ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 3 490 000 руб. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040. с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009". Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 09/09 от 28.09.2009", данное письмо составлено 16.11.2009 г, с отметкой банка о получении 16.11.2009. С 16.10.2009 по 16.10.2009 ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 8 500 000 руб. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009". Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 09/09 от 28.09.2009", данное письмо составлено 16.11.2009, и с отметкой банка о получении 16.11.2009.

Следовательно, можно сделать вывод, что по договору 09/09 от 28.09.2009 (купли-продажи транспортных средств) на сумму 41 730 673 руб., в том числе НДС 6 394 416 руб. - оплачено 53 850 000 руб. (НДС 8 214 406,78 руб.) - оплата осуществлена с излишком.

Одновременно с вышеуказанным, согласно представленной банковской выписке в отношении ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217, подтверждается, что платежные поручения, представленные ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 к договорам 09/09,10/09,11/09,13/09,10/12 производились с назначением платежа "Оплата по договору займа 28/09".

В сопроводительном письме N 03к/22536 от 17.05.2012 к банковским выпискам полученным от Агентство по страхованию вкладов (Конкурсный управляющий ОАО КБ Соцгорбанк), по запросу ИФНС России N 2 по г. Москве, сообщается, что сведения о письмах об изменении платежа в вышеуказанных платежных документах отсутствуют, и в банк письма от налогоплательщика об изменении платежа не поступали.

В подтверждение вышесказанного Банком представлены платежные поручения (дубликат): N 1 от 30.09.09г.,N 3 от 01.10.09г., N 4 от 02.10.2009 г., N 6 от 05.10.2009 г., N 7 от 07.10.2009 г., N 8 от 08.10.2009 г., N 10 от 12.10.2009 г., N 11 от 14.10.2009 г., N 13 от 15.10.2009 г.. N 14 от 10.11.2009 г.. с назначением платежа "Оплата по договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.09".

Вышеприведенные доводы дополнительно указывают на тот факт, что заявленный ООО "Атомэнергомонтаж" налоговый вычет по НДС не правомерен.

В отношении налогового вычета, заявленного Обществом по счетам-фактурам выставленным ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 в соответствии с договором 11/09 от 28.09.2009 Инспекция доводит до сведения суда следующее: ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 заключил с ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 договор 11/09 от 28.09.2009 г. купли продажи недвижимого имущества, а именно гостиницы кирпичного завода с подвалом и навесом, расположенной по адресу: Липецкая обл. Тербунский район, с. Тербуны, ул. Дорожная, д.5в, а так же земельный участок, расположенный по адресу: Липецкая обл., Тербунский район, с. Тербуны, ул. Дорожная, д.5 в.

Общая сумма договора составляет 82 319 603,21 руб., в том числе НДС 12 557 227,60 руб. Расчет по настоящему договору произведен полностью, условия об авансе в договоре не содержится. Оплата за имущество производится согласно п. 8 договора 11/09 от 28.09.2009 г. на расчетный счет в КБ МКБ ОАО г. Москва N 40702810700000001010). Дополнительные соглашения к договору не представлены.

Довод заявителя о том, что дополнительным соглашением N 1 от 30.09.2009 сторонами установлен порядок взаиморасчетов по договору не соответствует действительности. В ходе проверки Инспекцией неоднократно выставлялись требования и запрашивались договора, приложения к ним, спецификации (Сообщение ИФНС России N 2 по г. Москве N 09-12/13547 от 26.01.2012, получено представителем ООО "Атомэнергомонтаж" по доверенности 10.02.2012). Однако, указанное дополнительное соглашение N 1 представлено не было.

ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 5047054040 выставлены в адрес ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 7702714217 следующие счет фактуры: N 00000201 от 30.09.09; N000215/8 от 05.10.09; N000215/9 от 07.10.09; N000215/10 от08.10.09; N000215/11 от 12.10.09; N000215/12 от 15.10.09; N000215/13 от 16.10.2009; N000215/14 от 12.11.09. на общую сумму 51 880 000 руб., в том числе НДС 7 913 898 руб.

Сумма НДС по вышеуказанным счетам-фактурам заявлена в декларации по НДС в разделе 3 по стр. 150- сумма налога предъявленная НИ - покупателю при перечислении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров, передачи имущественных прав, подлежащая вычету у покупателя.

В ходе анализа представленных на проверку документов установлено, что в п. 8 договора N 11/09 от 28.09.2009 г. (адреса и реквизиты сторон) в графе Продавец ООО Атомэнергомонтаж ОГРН 1035009567757, указан расчетный счет 40702810700000001010 в КБ МКБ (ОАО) г. Москва к/с 30101810400000000742 БИК 044552742. В приложенном платежном поручении N 1 от 30.09.2009 г. с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009 г" в графе Банк плательщика указан ОАО Соцгорбанк БИК 044583705 расчетный счет N 40702810200040002150, а также в подтверждении вышеуказанного п/п, Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 11/09 от 15.09.2009 г., данное письмо составлено 17.08.2010 г., и с отметкой банка о получении 17.08.2010 г.

Заявитель так же в ходе проверки представил информационное письмо ОАО КБ Соцгорбанк исх. N 1-6/исх-1477 от 21.10.2009 г., в котором сообщается в адрес ОАО Атомэнергомонтаж о том, что клиентом в платежном поручении N 1 от 30.09.2009 на сумму 1 799 000 руб. допущена ошибка в поле "назначение платежа" верным считать "оплата по договору купли-продажи 09/09 от 28.09.2009 г., в т.ч. НДС 2 744 237,29 руб.

Таким образом, данный факт свидетельствует о представлении несоответствующих действительности документов как в ходе проверки, так и в суд. Имеются несоответствия как в датах писем, номерах расчетных счетов, так и в указанной в платежном поручении N 1 от 30.09.2009 сумме (17 990 000 руб и 1 799 000 руб.).

На проверку обществом представлен договор N 11/09 от 28.09.2009 г. купли-продажи недвижимого имущества (гостиница кирпичного завода с подвалом и навесом.) на сумму,51 800 000 руб. оплата по договору 11/09 от 28.09.2009 г. не осуществлена.

В приложенной банковской выписке за период с 11.11.2009 г по 11.11.2009 г., указано платежное поручение N 14 от 11.11.2009 г. на сумму 7 000 000 руб в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, в приложенном платежном поручении N 14 от 11.11.2009 г. в графе Банк плательщика указан ОАО Соцгорбанк БИК 044583705 расчетный счет N 40702810200040002150 а также в подтверждении вышеуказанного п/п, обществом приложено письмо, в согласно которому ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 уведомляет ОАО КБ Соцгорбанк, что денежные средства в размере 7 000 000 руб., перечисленные п/п 14 от 11.11.2009 г., считать назначение платежа - оплата по договору курли - продажи N 09/09 от 28.09.09г. А также Обществом приложено письмо от ОАО КБ Соцгорбанк, согласно которому денежные средства в размере 7 000 000 руб. перечисленные п/п N 14 от 11.11.2009 г., на основании письма ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 изменено название платежа, и верным считать - оплата за опалубку по договору купли -продажи 13/09 от 28.09.09г.

В приложенной банковской выписке за период с 12.11.2009 по 12.11.2009 г., указано платежное поручение N 15 от 12.11.2009 г. на сумму 8 000 000 руб в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, с назначением платежа оплата беспроцентного займа N 28/09 от 28.09.09г. Платежное поручение Обществом на проверку не представлено.

В приложенной банковской выписке за период с 15.10.2009 г по 15.10.2009 г., указано платежное поручение N 12 от 15.10.2009 г. на сумму 3 000 000 руб в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, платежное поручение Обществом на проверку не представлено, а также в подтверждении вышеуказанного п/п, обществом приложено письмо, в согласно которому ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 уведомляет ОАО КБ Соцгорбанк, что денежные средства в размере 3 000 000 руб., перечисленные п/п 12 от 15.10..2009 г., считать назначение платежа - оплата по договору купли - продажи N 09/09 от 28.09.09г. А также приложен счет - фактура N 00215/12 от 15.10.2009 г., согласно которой ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислил денежные средства по платежно расчетному документу N 12 от 15.10.2009 г. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 в размере 3 000 000 руб., с назначение оплаты (грфа 1) - аванс по договору N 11/09 от 28.09.2009 г. продажа гостиницы.

Инспекцией направлен запрос N 09-12/887 в Агентство страхования вкладов, представителю конкурсного управляющего ОАО КБ Беднину Василию Феликсовичу, о предоставлении расширенной банковской выписки ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 за период с 29.09.2009 г. (дата открытия счета) и по 26.09.2011 г., N счета 40702810400040002154, а так же в отношении ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 с 01.09.2009 г. по дату закрытия счета.

Агентство по страхованию вкладов (Конкурсный управляющий ОАО КБ Соцгорбанк) предоставил ответ N 03к/22536, согласно представленной банковской выписке в отношении ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217, подтверждается, что все вышеуказанные платежные поручения, представленные ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 к договорам 09/09,10/09,11/09,13/09,10/12, производились с назначением платежа "Оплата по договору займа 28/09". Организацией представлены на проверку к вышеуказанным платежным поручениям к договорам 09/09,10/09,11/09,13/09,10/12, письма с отметкой банка о принятии о том, что назначение платежа, по письменному запросу ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 были изменены, на оплату следующих договоров 09/09,10/09,11/09,13/09,10/12.

В сопроводительном письме к банковским выпискам полученным от Агентства по страхованию вкладов (Конкурсный управляющий ОАО КБ Соцгорбанк) сообщается, что сведения о письмах об изменении платежа в вышеуказанных платежных документах отсутствуют, и в банк письма от налогоплательщика об изменении платежа не поступали.

В подтверждении вышесказанного Банком представлены платежные поручения (дубликат): N 1 от 30.09.09г.,N 3 от 01.10.09г., N 4 от 02.10.2009 г., N 6 от 05.10.2009 г., N 7 от 07.10.2009 г., N 8 от 08.10.2009 г., N 10 от 12.10.2009 г., N 11 от 14.10.2009 г., N 13 от 15.10.2009 г., N 14 от 10.11.2009 г., с назначением платежа "Оплата по договору займа 28/09".

Таким образом, по авансовым счетам-фактурам N 00000201 от 30.09.09; N000215/8 от 05.10.09; N000215/9 от 07.10.09; N000215/10 от08.10.09; N000215/11 от 12.10.09; N000215/12 от 15.10.09; N000215/13 от 16.10.2009; N000215/14 от 12.11.09, выставленных в отношении договора купли продажи недвижимого имущества (гостиница кирпичного завода с подвалом и навесом) N 11/09 от 28.09.2009 г. на общую сумму 51 880 000 рублей, в том числе НДС 7 913 898 рублей оплата аванса не осуществлялась. Обществом не представлены на проверку платежные поручения, выписки банка.

Кроме того, договор купли продажи недвижимого имущества N 11/09 от 28.09.2009 г. не содержит условий об авансе.

- договор, в котором должно содержаться условие о предоплате.

Если хотя бы одно из этих условий не выполняется, вычет неправомерен.

Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914 (ред. от 26.05.2009) "Об утверждении Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость" определено, что в строке 5 счета-фактуры указываются реквизиты (номер и дата составления) платежно-расчетного документа или кассового чека (при расчете с помощью платежно-расчетных документов или кассовых чеков, к которым прилагается счет-фактура), в случае получения авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Согласно п.п.2.2 п.2 договора N 11/09 от 28.09.2009 г., стоимость земельного участка составляет 27 925,22 руб., в т.ч. НДС 18% 4259,78 руб.

В соответствии с пунктом 6 статья 146 НК РФ не признаются объектом налогообложения операции по реализации земельных участков (долей в них) (пп. 6 введен Федеральным законом от 20.08.2004 N 109-ФЗ).

С целью установления права собственности на недвижимое имущество Инспекцией направлен запрос в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Липецкой области о предоставлении выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в отношении объекта: гостиница кирпичного завода кадастровый номер: 48:15:095 07 02:0003:276н\14.

Согласно представленной выписке правообладателем данного объекта расположенного по адресу: Липецкая область, Тербунский район, с. Тербуны, ул. Дорожная, д. 5 в, является ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, ОГРН 1035009567757, право собственности N 48-48-01/009/2007-3053 от 15.05.2007 г. Также на данный объект установлено ограничение (обременение) права: с 10.12.2008 г., на неопределенный срок, N 48-48-01/01072008-1562 Постановлением Управления Федеральной службы судебных приставов по Липецкой области Тербунского районного отдела.

Также Инспекцией получен ответ о предоставлении выписки из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним по земельным участкам к договору N 11/09 и 10/09, согласно имеющимся данным:

Земельный участок, расположенный по адресу Липецкая область, Тербунский р-н, с. Тербуны, ул. Дорожная д. 5в, общей площадью 3 147 кв.м., кадастровый номер 48:15:095 07 02:0003, принадлежит на праве собственности ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, на данное имущество наложен арест, ограничение (обременение) прав N 48-48-01/010/2008-1563 от 10.12.2008 г. Постановлением Управления Федеральной службы судебных приставов/по Липецкой области Тербунский районный отдел, на неопределенный срок. V,

Земельный участок, расположенный по адресу Липецкая область, Тербунский р-н, с. Тербуны, ул. Дорожная д. 5в, общей площадью 1 021 кв.м., кадастровый номер 48:15:095 07 02:0004, принадлежит на праве собственности ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, на данное имущество наложен арест, ограничение (обременение) прав N 48-48-01/010/2008-1565 от 10.12.2008 г. Постановлением Управления Федеральной службы судебных приставов по Липецкой области Тербунский районный отдел, на неопределенный срок.

Инспекцией направлен запрос от 20.03.2012 N 09-12/05412@ в МИФНС России N 2 по Липецкой области о предоставлении информации в отношении ООО Атомэнергомонтаж, является ли данная организация плательщиком налога на имущество и земельного налога.

Согласно полученному ответу от 27.03.2012 N 01951/р ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 не состоит на учете в МИФНС России N 2 по Липецкой области в качестве налогоплательщика налога на имущество и земельного налога.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что право собственности на недвижимое имущество и земельный участок, указанные в договоре N 11/09 от 28.09.2009 г., Обществу не принадлежит.

Кроме того, Общество не представило свидетельство о праве собственности на недвижимое имущество, приобретенное по договору 11/09 от 28.09.2009 г. ни в ходе проверки по требованию Инспекции, ни в ходе рассмотрения возражений.

На основании вышеизложенного, Инспекцией сделан вывод о неправомерном применении Обществом налоговых вычетов по НДС по вышеуказанным счетам-фактурам.

Обществом в ходе проверки представлен договор 13/09 от 01.10.2009 поставки опалубки для промышленного и гражданского строительства, заключенный с ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040. Общая сумма договора составляет 36 000 000,00 руб., в том числе НДС 5 491 525,42 руб. Оплата производится на расчетный счет поставщика в порядке полной предоплаты на основании счета поставщика. Дополнительные соглашения к договору не представлены.

ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 5047054040 выставлены в адрес ООО "Атомэнергомонтаж" ИНН 7702714217 счета-фактуры N 000215/1 от 15.10.09; N000215/2 от 11.11.09 на общую сумму 36 000 000,00 руб., в том числе НДС 5 491 525,42 руб. Акты приема-передачи товара на проверку не представлены.

Согласно банковской выписке с 15.10.2009 по 15.10.2009 ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 29 000 000 руб. по счет - фактуре 000215/1 от 15.10.2009 г. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009".

Обществом представлено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 09/09 от 28.09.2009", данное письмо составлено 16.11.2009, и с отметкой банка о получении 16.11.2009 г., а также приложено письмо от Соцгорбанка N 16/исх-1629 от 23.11.2009, в котором указано, что на основании письма клиента считать в поле "назначение платежа" основание- оплата по договору купли продажи 13/09 от 01.10.2009 г. за опалубку.

С 11.11.2009 г. по 11.11.2009 г. ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 перечислены денежные средства в размере 7 000 000 рублей по счет - фактуре 000215/2 от 11Л Г.2009 г. в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040, с назначением платежа "Оплата по Договору беспроцентного займа 28/09 от 28.09.2009". Обществом приложено письмо о том, что верным считать назначение платежа "оплата по договору 09/09 от 28.09.2009", данное письмо составлено 16.11.2009 г.., и с отметкой банка о получении 16.11.2009 г., а также приложено письмо от Соцгорбанка N 16/исх-1629 от 23.11.2009, в котором указано, что на основании письма клиента считать в поле "назначение платежа" основание - оплата по договору купли продажи 13/09 от 01.10.2009 г. за опалубку.

В ходе камеральной налоговой проверке Инспекцией направлен запрос N 09-12/887 от 14.05.2012 в Агентство страхования вкладов, представителю конкурсного управляющего ОАО КБ Беднину Василию Феликсовичу, о предоставлении расширенной банковской выписки ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 за период с 29.09.2009 г. (дата открытия счета) и по 26.09.2011 г., N счета 40702810400040002154, а так же в отношении ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 с 01.09.2009 г. по дату закрытия счета.

Агентство по страхованию вкладов (Конкурсный управляющий ОАО КБ Соцгорбанк) предоставил ответ N 03к/22536 от 17.05.2012, согласно представленной банковской выписке в отношении ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217г., подтверждается, что все вышеуказанные платежные поручения, представленные ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 к договорам 09/09,10/09,11/09,13/09,10/12, производились с назначением платежа "Оплата по договору займа 28/09".

В сопроводительном письме к банковским выпискам полученным от Агентство по страхованию вкладов (Конкурсный управляющий ОАО КБ Соцгорбанк), по запросу ИФНС России N 2 по г. Москве, сообщается, что сведения о письмах об изменении платежа в вышеуказанных платежных документах отсутствуют, и в банк письма от налогоплательщика письма об изменении платежа не поступали.

В подтверждении вышесказанного Банком представлены платежные поручения (дубликат) : N 1 от 30.09.09г.,N 3 от 01.10.09г., N 4 от 02.10.2009 г., N 6 от 05.10.2009 г., N 7 от 07.10.2009 г., N 8 от 08.10.2009 г., N 10 от 12.10.2009 г., N 11 от 14.10.2009 г., N 13 от 15.10.2009 г., N 14 от 10.11.2009 г., с назначением платежа "Оплата по договору займа 28/09".

Таким образом, ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 неправомерно отразило суммы НДС в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость по вышеуказанному договору в стр. 150 Раздел 3 - сумма налога предъявленная НП - покупателю при перечислении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров, передачи имущественных прав, подлежащая вычету у покупателя по вышеуказанным счетам фактурам.

Инспекция обращает внимание суда, что ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 включена в книгу покупок за 4 квартал 2009 г. счет фактура N 00000633 от 16.11.2009г.к п/п N 18 от 13.11.2009 г., согласно которой ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 перечислил денежные средства по платежно-расчетному документу N 18 от 13.11.2009 г.. в сумме 2 253 266,41 руб., в адрес ООО "Мекос".

Платежное поручение в ходе проверки представлено не было, а также в банковской выписке ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 под номером платежного поручения N 18 от 13.11.2009 г. никаких взаиморасчетов не проходило.

За период 13.11.2009 г. по 13.11.2009 г. по банковскому счету ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 в Соцгорбанке, операции по расчетам с контрагентами не производились.

В отношении налогового вычета заявленного ООО "Атомэнергомонтаж" по счетам-фактурам выставленным ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 в соответствии с договором N 819/09П/АЭМ/СП от 10.12.2009:

ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 представлен договор N 819/09П/АЭМ/СП от 10.12.2009 на выполнение комплекса работ по объекту "Модернизация комплекса перегрузки отработавшего ядерного топлива ФГУП "Атомфлот" г. Мурманск-17, в соответствии с прошедшей государственной экспертизой и утвержденной Заказчиком проектно-сметной документацией.

Основанием для заключения данного Договора является Договор N 819/09 от 10.12.2009 г. на выполнение строительно-монтажных работ Заказчиком-Застройщиком и Генеральным подрядчиком, заключенный во исполнение обязательств по Государственному контракту N К.4ч.2.1.04.09.3К570 от 10.12.2009 г.

ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 выставлены в адрес ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 следующие счета-фактуры:

- счет - фактура N 000215/63 от 29.11.2009 (данный счет - фактура в книгу покупок за 4 квартал 2009 года включен, но на проверку не представлен) на сумму 31 679 881 руб, в т.ч. НДС 4 832 524,22 руб. по платежно - расчетному документу N 66 от 31.12.2009 г.,

- счет - фактура N 00000299 от 31.12.2009 (данный счет - фактура на проверку представлен, но в книгу покупок за 4 квартал 2009 года не включен) на сумму 31 679 881 руб., в т.ч. НДС 4 832 524,22 руб. по платежно - расчетному документу N 66 от 31.12.2009.

Инспекцией выставлены требования от 12.03.2012 N 09-12/16534, от 13.03.2012 N 09-12/16610 о предоставлении счета-фактуры N 000215/63 от 29.11.2009, указанного в книге покупок за 4 квартал 2009 г., требование получено представителем Заявителя по доверенности 13.03.2012.

Обществом предоставлен счет-фактура N 000215/63 от 31.12.2009, согласно которому ООО Атомэнергомонтаж ИНН 7702714217 заключен договор об оказании услуг по выполнению работ с ООО Атомэнергомонтаж ИНН 5047054040 на сумму 31 679 881 руб., в т.ч. НДС 4 832 524,22 руб. по платежно - расчетному документу N 66 от 31.12.2009.

По авансовому счету-фактуре N 000215/63 от 29.11.2009 (к договору N 819/09П/АЭМ/СП от 10.12.2009) на общую сумму 31 679 881 руб., в т.ч. НДС 4 832 524,22 руб., с указанием к платежно-расчетному документу N66 от 31.12.2009 оплата аванса не осуществлялась. Обществом не представлены платежные поручения, выписки банка, подтверждающие оплату.

Общество в заявлении утверждает, что счет-фактура 215/63 без указания даты на сумму 31 679 881 руб., а так же платежное поручение N 66 от 31.12.2009 были представлены на проверку. Таким образом, Общество подтверждает существование двух счетов-фактур с идентичным номером и суммой, а так же третьего счета-фактуры N 00000299 от 31.12.2009 с той же суммой, основанием для выставления которых явился один документ - платежное поручение N66 от 31.12.2009.

Согласно п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры, выставленные с нарушением порядка, установленного п.п. 5 и 6 данной статьи Кодекса, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм НДС к вычету или возмещению.

При этом п. 29 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.200 N 914 (действовавших на момент принятия ООО "Атомэнергомонтаж" на учет товаров (работ, услуг), имущественных прав) установлено, что в случае обнаружения нарушений в порядке составления продавцом счета-фактуры исправления вносятся в данный счет-фактуру.

Внесение исправлений в счет-фактуру путем повторного выставления продавцом счета-фактуры по товарам (работам, услугам), в отношении которых ранее был выставлен счет-фактура, с исправлениями, заверенными в установленном порядке, Правилами не предусмотрено.

Данная позиция согласуется с Письмом Минфина РФ от 01.04.2009 N 03-07-09/17, Письмом УФНС России по г. Москве от 17.11.2009 N 16-15/120352. В частности, подтверждается и судебной практикой, например, Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.01.2010NАЗЗ-6668/2009.

Обществом в ходе проверки представлен не исправленный счет-фактура взамен ранее представленного, а вновь составленный с той же суммой, со ссылкой на тот же договор, и основанием выставления - тем же платежным поручением.

Таким образом, нельзя принять к вычету суммы налога на основании счетов-фактур, исправленных путем их замены с указанием тех же реквизитов (номеров и дат) (данный довод так же подтверждается судебной практикой, в частности, Постановлением ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.01.2011 по делу N А74-1670/2010, Определением ВАС РФ от 13.05.2011 N ВАС-5763/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ - суд указал, что порядок исправления не предусматривает возможности устранения допущенных в счетах-фактурах ошибок путем их переоформления).

Кроме того, Заявителем были нарушены положения, предусмотренные п. 3 ст. 168 НК РФ, согласно которому при получении сумм оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав) выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня получения указанных сумм оплаты (частичной оплаты).

Так же необходимо учесть, что налогоплательщиком не аннулированы иные счета-фактуры, в связи с неправильным оформлением.

- договор, в котором должно содержаться условие о предоплате.

Если хотя бы одно из этих условий не выполняется, вычет неправомерен.

Таким образом, ООО Атомэнергомонтаж неправомерно отразило суммы НДС в налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость по вышеуказанному договору в стр. 150 Раздел 3 - сумма налога предъявленная НП - покупателю при перечислении суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров, передачи имущественных прав, подлежащая вычету у покупателя по вышеуказанным счетам фактурам.

На основании вышеизложенного, Инспекцией обоснованно сделан вывод о неправомерном применении Обществом налоговых вычетов по НДС по вышеуказанным счетам-фактурам, а доводы ООО "Атомэнергомонтаж" документально не подтверждены и не обоснованны.

Относительно отказа в вычете по взаимоотношениям Заявителя с ООО "Автотранс-Евро", то в данной части суд считает требования заявителя обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Как усматривается из материалов дела, между завителем и ООО "Автотранс-евро" заключён договор Поставки N 01 от 24.11.09 - договором не предусмотрены авансовые платежи, но п. 3.5. указанного договора устанавливает: "Покупатель обязан производить 100% оплату каждой партии продукции в размере согласно счёту-фактуре Поставщика в течение 3 (трех) календарных дней с момента поставки. Указанные условия не применяются, если в Спецификациях согласовано иное". Согласно спецификациям к договору (N 1 от 24.11.2009 и N 2 от 03.12.2009 г.) являющимся его неотъемлемой частью, установлены условия: поставка - транспортом продавца, условия оплаты - 100% предоплата, срок поставки - 10 и 20 дней после поступления предоплаты, а также наименование и количество поставляемого товара. Сумма товаров по Спецификации N 1 равна 5 026 200 руб. Сумма товаров по Спецификация N2 равна 5 970 040 руб.;

Согласно п. 3 ст. 168 НК РФ при получении сумм оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав) выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня получения указанных сумм оплаты (частичной оплаты).

В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ при исчислении суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения, на налоговые вычеты, установленные данной статьей.

На основании п. 12 ст. 171 НК РФ у налогоплательщика НДС, перечислившего суммы оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав), суммы налога, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг, имущественных прав) при получении таких сумм оплаты (частичной оплаты), подлежат вычетам. При этом п. 9 ст. 172 НК РФ установлено, что указанные вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении предварительной оплаты (частичной оплаты), документов, подтверждающих фактическое перечисление этих сумм, и при наличии договора, предусматривающего их перечисление.

В случае если в договоре на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг, передачу имущественных прав) предусмотрено условие о перечислении предварительной оплаты (частичной оплаты) без указания конкретной суммы, то к вычету следует принимать НДС, исчисленный исходя из суммы перечисленной предварительной оплаты (частичной оплаты), указанной в счете-фактуре, выставленном продавцом.

В соответствии с пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ суммы вычетов, произведенные с предоплаты, подлежат восстановлению в том налоговом периоде, в котором суммы НДС по приобретенным товарам (работам, услугам, имущественным правам) подлежат вычету в порядке, установленном в п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 НК РФ.

С учетом изложенного, суд считает, что Обществом правомерно заявлен вычет в сумме 1 677 392 руб. по налогу на добавленную стоимость в связи с уплатой авансов.

Согласно пункту 3 статьи 168 НК РФ при получении сумм оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав) выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней, считая со дня получения указанных сумм оплаты (частичной оплаты).

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ при исчислении суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения, на налоговые вычеты, установленные данной статьей.

На основании пункта 12 статьи 171 НК РФ у налогоплательщика НДС, перечислившего суммы оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав), суммы налога, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг, имущественных прав) при получении таких сумм оплаты (частичной оплаты), подлежат вычетам. При этом пунктом 9 статьи 172 НК РФ установлено, что указанные вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении предварительной оплаты (частичной оплаты), документов, подтверждающих фактическое перечисление этих сумм, и при наличии договора, предусматривающего их перечисление.

Следует учитывать, что в случае, если в договоре на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг, передачу имущественных прав) предусмотрено условие о перечислении предварительной оплаты (частичной оплаты) без указания конкретной суммы, то к вычету следует принимать НДС, исчисленный исходя из суммы перечисленной предварительной оплаты (частичной оплаты), указанной в счете-фактуре, выставленном продавцом.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы вычетов, произведенные с предоплаты, подлежат восстановлению в том налоговом периоде, в котором суммы НДС по приобретенным товарам (работам, услугам, имущественным правам) подлежат вычету в порядке, установленном в пункте 8 статьи 171 и пункте 6 статьи 172 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ. производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товара на территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно п. 1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ. Счета-фактуры являются основанием для принятия сумм налога к вычету при выполнении требований, установленных пунктами 5, 5.1 и 6 данной статьи.

На основании п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Пунктом 1 ст. 176 НК РФ установлено, что в случае если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями данной статьи.

Учитывая изложенное, вышеуказанными нормами Налогового кодекса Российской Федерации установлены условия возникновения у налогоплательщика права на применение налоговых вычетов: наличие счета-фактуры на приобретенный товар (работы, услуги), составленного в соответствии с требованиями ст. 169 НК РФ; принятие товара (работ, услуг) к учету; использование товара (работ, услуг) в облагаемых налогом на добавленную стоимость операциях; наличие соответствующих первичных документов.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Согласно п. 7. ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Обществом представлены на проверку все предусмотренные налоговым законодательством документы, относящиеся к взаимоотношениям с вышеуказанными контрагентами: договоры оказания услуг, товарные накладные, счета-фактуры, содержащие все предусмотренные НК РФ реквизиты.

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

При этом вывод о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды должен быть основан на объективной информации, бесспорно подтверждающей, что его действия не имели разумной хозяйственной цели, а были направлены исключительно на создание благоприятных налоговых последствий.

Как следует из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 16.10.2003 г. N 329-0, истолкование статьи 57 Конституции Российской Федерации в системной связи с другими положениями Конституции Российской Федерации не позволяют сделать вывод, что налогоплательщик несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов бюджет. По смыслу положения, содержащегося в п. 7 ст. 3 НК РФ, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности. Правоприменительные органы не могут истолковывать понятие "добросовестные налогоплательщики" как возлагающие на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные налоговым законодательством.

Кроме того, как указал ФАС Московского округа в Постановлении от 30.05.2011 г. по делу N А40-68516/10-76-325, действующее законодательство о налогах и сборах не предусматривает возложение на налогоплательщика неблагоприятных последствий действий контрагентов. Право на налоговый вычет также не поставлено в зависимость от результатов хозяйственной деятельности поставщиков товаров (работ, услуг) при осуществлении ими хозяйственных операций.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно счел законными и обоснованными требования заявителя в части обязания возместить налог на добавленную сумму путем возврата на расчетный счет в сумме 1 677 392 руб.

Таким образом, сумма процентов, подлежащая взысканию с Инспекции за нарушение срока возврата НДС в размере 2 959 838 руб. 93 коп. составляет 147 909 руб. 72 коп. В остальной части требования заявителя о взыскании процентов удовлетворению не подлежат.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно счел требования заявителя законными и обоснованными и подлежащими удовлетворению в части. Расходы по госпошлине подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем, апелляционная жалоба налогового органа не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы налогового органа не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2013 по делу N А40-19536/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Крекотнев

Судьи

Р.Г. Нагаев
В.Я. Голобородько

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.