Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2013 г. N 18АП-11388/13

г. Челябинск

19 декабря 2013 г.

Дело N А07-14608/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 декабря 2013 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Бабкиной С.А., Ершовой С.Д.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Киреевой О.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТерраСтрой" на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 27.09.2013 по делу N А07-14608/2010 об отказе в удовлетворении заявления об отстранении арбитражного управляющего Тумбасова Павла Дмитриевича (судья Кутлугаллямов Р.Ш.),

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 23.12.2010 требования открытого акционерного общества "БАНК УРАЛСИБ" (далее ОАО "УРАЛСИБ") признаны обоснованными и в отношении общества с ограниченной ответственностью "Уралспецстрой" (ИНН 0201007013 ОГРН 1030202119694) (далее ООО "Уралспецстрой", должник) введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан 26.09.2011 в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Уралспецстрой" (ИНН 0201007013 ОГРН 1030202119694) включено требование общества с ограниченной ответственностью "ТерраСтрой" (далее - ООО "ТерраСтрой") в сумме 11 979 442,49 руб. основного долга.

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.02.2012 должник ООО "Уралспецстрой" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Тумбасов Павел Дмитриевич (далее - Тумбасов П.Д.), член НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Южный Урал".

Информационное сообщение об открытии конкурсного производства в отношении ООО "Уралспецстрой" опубликовано в издании "Коммерсант" N 39 от 03.03.2012.

Конкурсный кредитор ООО "ТерраСтрой" обратился в суд с заявлением об отстранении арбитражного управляющего Тумбасова П.Д. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Уралспецстрой" со ссылкой на его заинтересованность по отношению к должнику и кредитору должника - Кулешову А.И. (л.д.6-7).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 27.09.2013 (резолютивная часть объявлена 25.09.2013) в удовлетворении заявления отказано (л.д.80-83).

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ТерраСтрой" (далее также податель апелляционной жалобы) обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 27.09.2013 отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

По мнению подателя жалобы, вывод суда о необходимости наличия факта неисполнения или ненадлежащего исполнения конкурсным управляющим своих обязанностей при решении вопроса об его отстранении по основаниям, заявленным ООО "ТерраСтрой", противоречит ст.145 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и п.2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 88 от 30.12.2004.

Также податель жалобы полагает противоречащим ст.19 Закон о банкротстве и п.1 ст.9 Федерального закона "О защите конкуренции" вывод суда о том, что конкурсный управляющий не является заинтересованным лицом по отношению к должнику и конкурсному кредитору Кулешову А.И.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились. В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих деле.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.02.2012 должник ООО "Уралспецстрой" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Тумбасов П.Д., член НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Южный Урал".

Ссылаясь на заинтересованность конкурсного управляющего общества "Уралспецстрой" Тумбасова П.Д. по отношению к кредитору должника - Кулешову А.И., ООО "ТерраСтрой" (далее - заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением об отстранении Тумбасова П.Д. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

По мнению заявителя, Тумбасов П.Д. является братом Тумбасова С.Д., являющегося учредителем ООО "Ак Таш", по предложению которого директором ООО "Ак Таш" избран Кулешов А.И. Таким образом, заявитель полагает, что на момент утверждения конкурсным управляющим Тумбасов П.Д., последний являлся заинтересованным лицом по отношению к должнику и его кредитору.

В подтверждение данных обстоятельств в материалы дела представлены протокол от 07.03.2011 об избрании директором ООО "АкТаш" Кулешова А.И., указанный протокол подписан двумя участниками общества: Кулешовым А.И. и Тумбасовым С.Д. (л.д.8), выписка из Единого государственного реестра юридических лиц ( л.д.9-16).

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве и частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с абз.4 п.1 ст.145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим.

В силу подп.2 п.2 ст.20.2 Закона о банкротстве одним из оснований, по которому арбитражный управляющий не может быть утвержден конкурсным управляющим должника, является заинтересованность арбитражного управляющего по отношению к должнику и его кредиторам.

Перечень лиц, которые в целях Закона о банкротстве признаются заинтересованными по отношению к должнику, арбитражному управляющему, кредиторам, установлен ст.19 Закона о банкротстве.

Согласно п.1 ст.19 названного Закона заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются: лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции) входит в одну группу лиц с должником; лицо, которое является аффилированным лицом должника.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными выше, в отношениях, определенных п. 3 данной статьи; лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц (п.2 ст.19 Закона о банкротстве).

На основании п.3 ст.19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику-гражданину признаются его супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, дети, сестры и братья супруга.

В случаях, предусмотренных Законом о банкротстве, заинтересованными лицами по отношению к арбитражному управляющему, кредиторам признаются лица в соответствии с п.1, 3 ст.19 того же Закона.

В силу с ч.1 ст.9 Закона о конкуренции группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в п.1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в п.1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в п.1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

Как следует из материалов дела, родственные отношения между арбитражным управляющим ООО "Уралспецстрой" Тумбасовым Павлом Дмитриевичем и учредителем ООО "Ак Таш" Тумбасовым Сергеем Дмитриевичем материалами дела не доказаны.

В соответствии со справкой о смерти N 300 от 14.08.2013 отдела ЗАГСа Администрации Магнитогорского городского округа Челябинской области, 10.08.2012 внесена запись о смерти Тумбасова Сергея Дмитриевича за N 3676, дата смерти - 09.08.2012 (л.д.42).

По смыслу ч.1 ст.9 Закона о конкуренции Тумбасов П.Д. и Кулешов А.И., с целью признания их заинтересованными лицами, должны входить в группу по какому-либо из указанных в п.1 - 7 настоящей части признаку.

Заинтересованность арбитражного управляющего, по мнению подателя жалобы, прослеживается через участие брата Тумбасова П.Д. -Тумбасова С.Д. и кредитора Кулешова А.И., одновременно являющегося руководителем должника, в одном обществе - ООО "Ак Таш".

Вместе с тем, как было указано выше, материалами дела не доказано наличие родственных отношений между Тумбасовым П.Д. и Тумбасовым С.Д.

Статья 145 Закона о банкротстве предусматривает возможность отстранения арбитражного управляющего от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в случае выявления обстоятельств, препятствующих утверждению лица конкурсным управляющим.

В соответствии с пунктом 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих", в случае когда после утверждения конкурсного управляющего выявляются или возникают обстоятельства, препятствовавшие (препятствующие) его утверждению, арбитражный суд может назначить заседание по вопросу об отстранении такого конкурсного управляющего и при отсутствии ходатайства лиц, участвующих в деле, либо собрания (комитета) кредиторов.

Отстранение конкурсного управляющего по причине выявления или возникновения препятствующих его утверждению обстоятельств направлено на недопущение ситуации, при которой арбитражным управляющим является лицо, не соответствующее требованиям, предъявляемым законом. Так как утверждение конкурсного управляющего находится в компетенции суда, рассматривающего дело о банкротстве, то и отстранение по причине несоответствия такого управляющего предъявляемым требованиям также должно осуществляться указанным судом, в том числе по собственной инициативе, что соответствует буквальному смыслу нормы абзаца четвертого пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве, которая не ставит отстранение управляющего по данному основанию в зависимость от наличия упомянутого ходатайства.

Следовательно, в этом случае имелись основания для рассмотрения судом вопроса об отстранении конкурсного управляющего вне зависимости от факта неисполнения или ненадлежащего исполнения конкурсным арбитражным управляющим своих обязанностей.

Вместе с тем, исследовав и оценив по правилам ст.71 АПК РФ имеющиеся в деле документы, доводы и возражения участников спора, суд апелляционной инстанции не установил наличия признаков заинтересованности арбитражного управляющего по отношению к должнику или его кредиторам, предусмотренных ст.19 Закона о банкротстве.

Таким образом, в удовлетворении заявления об отстранении Тумбасова П.Д. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника отказано правомерно.

В связи с изложенным, оснований для отмены судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 27.09.2013 по делу N А07-14608/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ТерраСтрой" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Председательствующий судья

М.Н. Хоронеко

Судьи

С.А. Бабкина С.Д. Ершова