Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 декабря 2013 г. N 17АП-14511/13

г. Пермь

30 декабря 2013 г.

Дело N А60-16605/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 26 декабря 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 декабря 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гладких Д.Ю.,

судей Богдановой Р.А., Сусловой О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ишмухаметовой А.Р.,

при участии:

от истца, Гончаровой Н.В. - Тихонова О.А., доверенность от 14.06.2013, удостоверение;

от истца, Гайсина М.Ф. - Тихонова О.А., доверенность от 05.07.2013 в порядке передоверия, доверенность от 23.10.2012, удостоверение,

от ответчика, Штучко О.П., доверенность N 15-13/13 от 01.01.2013,

от третьих лиц, не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истцов,

Гончаровой Натальи Владимировны, Гайсина Малика Фавзавиевича,

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 05 октября 2013 года

по делу N А60-16605/2013

по иску Гончаровой Натальи Владимировны, Гайсина Малика Фавзавиевича,

к ОАО "Уральский завод химического машиностроения" (ОГРН1026605781290, ИНН 6664013880)

третьи лица: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 25 по Свердловской области (ОГРН 1116674014775, ИНН 6679000019 ), Елизаров Сергей Юрьевич, Молибог Игорь Юрьевич, Сошников Александр Иванович, Тимофеев Игорь Александрович, Уточкин Юрий Иванович, Фокин Евгений Александрович, Царапкин Сергей Федорович, ООО "ВАГРАН" (ОГРН 1037739326877, ИНН 7707113058), ООО "Оуз" (ОГРН 1036602180218, ИНН 6639006913), ОАО "Ижорские заводы" (ОГРН 1027808749121, ИНН 7817005295), ОАО Объединенные машиностроительные заводы (Группа Уралмаш-Ижора) (ОГРН 1026605610800, ИНН 6663059899), ЗАО "Группа Химмаш" (ОГРН 1087746893673, ИНН 7704696316), ООО "Стаффлизинг" (ОГРН 1047796065844, ИНН 7707511186), ООО "Интер Капитал" (ОГРН 1067746749443, ИНН 7728587161), ЗАО "Форпост-холдинг" (ОГРН 1127746212021, ИНН 7727775194), ОАО "Газпромбанк" (ОГРН 1027700167110, ИНН 7744001497), ЗАО "Газпромбанк-Управление активами" (ОГРН 1047796382920, ИНН 7722515837)

о признании решения совета директоров недействительным,

установил:

установил:

Гончарова Наталья Владимировна и Гайсин Малик Фавзавиевич (далее - истцы) обратились в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к ОАО "Уральский завод химического машиностроения" о признании недействительным решений совета директоров ОАО "Уральский завод химического машиностроения" от 03.04.2012.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 22.05.2013 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 25 по Свердловской области.

Определением суда от 16.07.2013 суд привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Елизарова Сергея Юрьевича, Молибога Игоря Юрьевича, Сошникова Александра Ивановича, Тимофеева Игоря Александровича, Уточкина Юрия Ивановича, Фокина Евгения Александровича, Царапкина Сергея Федоровича, общество с ограниченной ответственностью "ВАГРАН", общество с ограниченной ответственностью "Оуз", открытое акционерное общество "Ижорские заводы", открытое акционерное общество Объединенные машиностроительные заводы (Группа Уралмаш-Ижора), закрытое акционерное общество "Группа Химмаш", общество с ограниченной ответственностью "Стаффлизинг", общество с ограниченной ответственностью "Интер Капитал", закрытое акционерное общество "Форпост-холдинг, "Газпромбанк" (открытое акционерное общество), закрытое акционерное общество "Газпромбанк-Управление активами".

В порядке ст. 49 АПК РФ истцы уточнили исковые требования, просят:

1. признать недействительным решение Совета директоров ОАО "Уральский завод химического машиностроения", принятое по первому вопросу повестки дня "Об определении цены размещении дополнительных обыкновенных акций Общества" оформленное протоколом N 12-СД/04-2013-1 от 03.04.2013;

2. признать недействительным решение Совета директоров ОАО "Уральский завод химического машиностроения", принятое по второму вопросу повестки дня "Об утверждении формы и текста бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня внеочередного Общего собрания акционеров Общества" в части бюллетеня для голосования N 2 по вопросам 4, 5, 6, 8 и бюллетеня для голосования N 4 по вопросу 7, оформленные протоколом N 12-СД/04-2013-1 от 03.04.2013.

Решением суда от 05.10.2013 в удовлетворении исковых требований отказано.

Истцы, не согласившись с вынесенным решением, обратились с апелляционной жалобой. Просят решение суда отменить, исковые требования удовлетворить.

Оспаривают вывод суда о наличии умысла и злоупотребления у истцов правами. Вред обществу действиями истцом не причинялся, процедурам дополнительной эмиссии акций не препятствовали. Истцы, представляют в совете директоров акционеров, владеющих более 20 % акций, заинтересованности в целесообразности действий эмитента.

Истцы не соглашаются с определением стоимости дополнительно выпускаемых акций в 1 рубль, в то время как в силу закона требуется установление рыночной цены.

Судом неполно выяснены обстоятельства дела. В частности не дана оценка на соответствие законодательству рыночной оценки стоимости акций, определенной ООО "Эрнст энд Янг - оценка и консультационные услуги".

Судом не дана оценка рецензии N 001 независимого оценщика Иванова А.В.

Суд принял решение о правах и обязанностях лица - ООО "Эрнст энд Янг - оценка и консультационные услуги", не привлеченного к участию в деле (п. 3 ст. 51 АПК РФ, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92 "О рассмотрении арбитражными судами дел об оспаривании оценки имущества, произведенной независимым оценщиком").

Истцы не согласны с оценкой судом доказательства - экспертного заключения N 117/2013, проведенного РОО "Экспертный совет", поскольку проверялась только правильность оформления отчета, но не достоверность сделанных выводов.

Не соответствует обстоятельствам дела вывод суда об отсутствии нарушений прав истцов. Решение о дополнительной эмиссии акций было принято исключительно с целью исключения возможности истцов осуществлять контроль над деятельностью общества, а не для привлечения денежных средств для увеличения уставного капитала.

Полученные деньги пойдут не на развитие общества, а на погашение долгов перед Газпромбанком и аффилированными с ними лицами.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указал, что решение законно. Истец злоупотребляет своими правами, обращаясь с данным и аналогичными исками (ст. 10 ГК РФ). Преследует цель воспрепятствовать дополнительной эмиссии акций.

С 14.10.2013 по 28.11.2013 истец имел преимущественное право покупки акций, которым не воспользовался.

05.12.2013 после окончания срока действия преимущественного права ЗАО "Газпромбанк-Управление активами приобрело по договору N 1/051213 от 05.12.2013 года акций ОАО "Уралхиммаш" (4 000 000 шт.) на общую сумму 4 000 000 000 руб., что подтверждается платежным поручением N 1 от 09.12.2013.

Рецензия N 001 независимого оценщика Иванова А.В. вызывает сомнения, так как Иванов А.В. не является членом российского общества оценщиков. Рецензия оформлена без анализа первичной документации, представляет собой субъективное мнение оценщика, основанное на заключенном с истцом договоре.

В силу ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" совет директоров должен, но не обязан определить цену из рыночной стоимости, а обязан соблюдать и руководствоваться интересами всех акционеров.

Таким образом, принятие решений по цене акций охватывается компетенцией совета директоров. Достоверность цены акций подтверждается отчетом N 24882482 от 14.03.2013 ООО "Эрнст энг Янг - оценка и консультационные услуги" и экспертным заключением N 1117/2013 Российским обществом оценщиков от 07.06.2013. Достоверность цены акций подтверждена решением, вступившим в законную силу по делу N А60-14461/2013. В рассматриваемом случае обязательное проведение оценки для определения цены размещения дополнительных акций не требуется. Данный вывод соответствует правовой позиции, изложенной в Информационном письме президиума ВАС РФ от 30.05.2015 N 92.

Ссылается на то, что истцом только в апелляционной инстанции заявлены доводы об оспаривании экспертного заключения N 117/2013 РОО "Экспертный совет".

Кроме того, ответчик в отзыве на апелляционную жалобу заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, поскольку на момент вынесения судебного решения не имел возможности представить дополнительные доказательства.

Представитель истцов возражает по поводу приобщения к материалам дела дополнительных документов, приложенных к отзыву на апелляционную жалобу.

В судебном заседании ходатайство ответчика о приобщении к материалам дела дополнительных документов, приложенных к отзыву на апелляционную жалобу, отклонено. Копии решения Арбитражного суда Свердловской области от 31.07.2013 по делу N А60-14461/2013, постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда N 17АП-11496/2013-ГК от 17.10.2013, решения суда по делу N А60-28970/2013 от 22.11.2013 возвращены ответчику, поскольку опубликованы на официальном сайте арбитражного суда, а также в связи с тем, что не являются доказательствами по настоящему делу. Копии протокола N 20-СД/08-2013-1 от 29.08.2013, отчета об итогах осуществления преимущественного права, сообщения об итогах осуществления преимущественного права, сообщения о совершении эмитентом существенной сделки, платежного поручения N 1 от 09.12.2013, решения о дополнительном выпуске ценных бумаг от 08.10.2013, приказа от 02.11.2013 N 436 "Об утверждении итогов осуществления преимущественного права, сообщения с официального службы Банка России по финансовым рынкам от 08.10.2013, сообщения о завершении размещения ценных бумаг не приобщаются, поскольку данные документы датированы более поздней датой, чем обжалуемое решение и не учитывались при его принятии. В приобщении приложения N 1 к отзыву, выписки из ЕГРЮЛ от 19.11.2012, списка аффилированных лиц от 30.06.2012 ОАО "Вятич", приложенных к отзыву на апелляционной жалобу, отказано на основании ч. 2 ст. 268 АПК РФ.

Указанные документы возвращены представителю ответчика в судебном заседании.

В судебном заседании представителем истцов заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела возражений на отзыв на апелляционную жалобу, а также распечатки страницы в сети Интернет на сайте ЗАО "Интерфакс".

Представитель ответчика возражает относительно принятия возражений на отзыв на апелляционную жалобу с приложенным к ним дополнительным документом.

Ходатайство представителя истцов рассмотрено апелляционным судом в порядке ст. 159 АПК РФ и в удовлетворении ходатайства о приобщении к материалам дела возражений истца на отзыв ответчика отказано, поскольку все доводы в порядке ст. 65 АПК РФ должны раскрываться заблаговременно. Объективной невозможности направления лицам, участвующим в деле и суду данного письменного документа представителем истцов не указано. В приобщении к материалам дела распечатки страницы в сети Интернет на сайте ЗАО "Интерфакс" отказано, поскольку она является общедоступной и опубликованной. Её приобщение к материалам дела не требуется.

Возражения на отзыв и распечатка страницы в сети Интернет на сайте ЗАО "Интерфакс" возвращены представителю истцов в судебном заседании.

Представитель истцов заявил ходатайство о назначении судебной экспертизы.

Ходатайство рассмотрено апелляционным судом в порядке ст. 159 АПК РФ и в его удовлетворении отказано, в связи с отсутствием оснований, предусмотренных ст. 82 АПК РФ.

Третьи лица, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, отзывы на апелляционную жалобу не представили, что в силу ст.156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения спора в их отсутствие.

Законность и обоснованность решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, предусмотренном ст.266, 268 АПК РФ.

Сторонами не оспаривается тот факт, что истцы являлись акционерами ОАО "Уралхиммаш" как на момент принятия оспариваемого решения Совета директоров, так и на момент рассмотрения спора по существу.

Из материалов дела видно, что Советом директоров ОАО "Уралхиммаш" по бюллетеням, поступившим от 5 членов Совета, были приняты решения в форме заочного голосования, оформленные протоколом N 12-СД/04-2013-1 от 03.04.2013.

По первому вопросу повестки дня (об определении цены размещения дополнительных обыкновенных акций общества) Совет директоров принял следующее решение:

"руководствуясь отчетом N 28482482 об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции общества, представленным независимым оценщиком ООО "Эрнст энд Янг - оценка и консультационные услуги", а также п.1 ст. 36 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которому цена размещения акций не может быть ниже их номинальной стоимости, определить цену размещения одной дополнительной обыкновенной акции общества (в том числе для лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций) в размере 1 руб. 00 коп.".

По второму вопросу (об утверждении формы и текста бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня внеочередного общего собрания акционеров общества) Совет директоров решил:

"Утвердить форму и текст бюллетеня для голосования по вопросам повестки дня внеочередного общего собрания акционеров общества".

Применительно к решению Совета директоров ОАО "Уралхиммаш" об утверждении формы и текста бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня внеочередного общего собрания акционеров общества, истцами оспариваются бюллетень для голосования N 2 по вопросам 4, 5, 6, 8 и бюллетень для голосования N 4 по вопросу 7.

В бюллетене для голосования N 2 Советом директоров ОАО "Уралхиммаш" предложены следующие формулировки решений:

- по вопросу 4:

1. Определить следующее количество дополнительных обыкновенных именных акции, которые могут быть размещены к ранее размещенным акциям (объявленные акции) - 490000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) штук, номинальной стоимостью 1 (Одни) рубль каждая.

2. Определить, что объявленные акции предоставляют те же права, что и размещенные обыкновенные акции, предусмотренные Уставом Общества.

- по вопросу 5:

внести изменении в Устав Общества в части объявленных акции и изложить подпункт 7.1.2. пункта 7.1. статьи 7 Устава в следующей редакции: "Общество вправе дополнительно к ранее размещенным акциям разместить 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1 (Один) рубль каждая и 25000000 (Двадцать пять миллионов) привилегированных именных акции типа А номинальной стоимостью 1 (Один) рубль каждая (объявленные акции).".

- по вопросу 6:

увеличить уставный капитал Общества путем дополнительного выпуска именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 1(один) рубль каждая в количестве 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) штук, по закрытой подписке среди следующего круга лиц:

1. "Газпромбанк" (Открытое акционерное общество), ОГРН 1027700167110.

2. Закрытое акционерное общество "Газпромбанк - Управление активами", Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом прямых инвестиций "Газпромбанк-Машиностроение" под управлением Закрытого акционерного общества "Газпромбанк - Управление активами", ОГРН 1047796382920.

3. Закрытое акционерное общество "Газпромбанк - Управление активами", Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом прямых инвестиции "Газпромбанк-Промышленные инвестиции" под управлением Закрытого акционерного общества "Газпромбанк - Управление активами", ОГРН 1047796382920.

4. Закрытое акционерное общество "Форпост-холдинг", ОГРН 1127746212021.

5. Общество с ограниченной ответственностью "Интер Капитал", ОГРН 1067746749443.

6. Общество с ограниченной ответственностью "Стаффлизинг", ОГРН 1047796065844.

7. Закрытое акционерное общество "Группа Химмаш", ОГРН 1087746893673.

8. Открытое акционерное общество Объединенные машиностроительные заводы (Группа Уралмаш-Ижора), ОГРН 1026605610800.

Цена размещения дополнительных акции, размещаемых по закрытой подписке, в том числе лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций, определена Советом директоров и составляет 1 (Один) рубль 00 копеек за одну обыкновенную именную бездокументарную акцию Общества. Оплата акции может производиться денежными средствами в рублях Российской Федерации в безналичной форме в срок, определенный решением о выпуске ценных бумаг.

- по вопросу 8:

не передавать полномочия единоличного исполнительного органа Общества управляющей организации - Открытому акционерному обществу "Ижорские заводы" (решение о передаче которых принято 31.05.2012 годовым Общим собранием акционеров Общества (протокол N 30 от 05.06.2012).

В бюллетене для голосования N 4 Советом директоров ОАО "Уралхиммаш" предложены следующие формулировки решений:

- по вопросу 7:

"7.1. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность акционера Общества ЗАО "Группа Химмаш" - заключение договора купли-продажи ценных бумаг между Обществом (Продавец) и "Газпромбанк" (Открытое акционерное общество) (Покупатель) на следующих существенных условиях:

Предмет сделки: Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги дополнительного выпуска Эмитента - ОАО "Уралхиммаш", размещаемые по закрытой подписке на следующих условиях:

Вид ценных бумаг: Акция обыкновенная именная.

Форма выпуска: Бездокументарная. Эмитент: ОАО "Уралхиммаш".

Местонахождение Эмитента: Российская Федерация, 620010, город Екатеринбург, Хибиногорский переулок, дом 33. ОГРН Эмитента: 1026605781290.

Номинальная стоимость одной ценной бумаги: 1 (Один) рубль. Количество, шт.: не более 4900000000.

Цена сделки: Стоимость, по которой осуществляется продажа акций, составляет 1 (Одни) рубль 00 копеек за одну акцию. Общая стоимость, по которой Продавец продаст Покупателю ценные бумаги, составляющие предмет договора, составляет не более 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) рублей. Срок оплаты - не позднее даты окончания размещения ценных бумаг дополнительного выпуска, размещаемых по закрытой подписке.

Сделка может быть оплачена "Газпромбанк" (Открытое акционерное общество), согласно условиям размещения ценных бумаг Общества.

7.2. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность акционера Общества ЗАО "Группа Химмаш" - заключение договора купли-продажи ценных бумаг между Обществом (Продавец) н Закрытое акционерное общество "Газпромбанк-Управление активами", Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом прямых инвестиций "Газпромбанк-Машиностроение" под управлением Закрытого акционерного общества "Газпромбанк - Управление активами" (Покупатель) на следующих существенных условиях:

Предмет сделки: Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги дополнительного выпуска Эмитента - ОАО "Уралхиммаш", размещаемые по закрытой подписке на следующих условиях:

Вид ценных бумаг: Акция обыкновенная именная.

Форма выпуска: Бездокументарная. Эмитент: ОАО "Уралхиммаш".

Местонахождение Эмитента: Российская Федерация, 620010, город Екатеринбург, Хибиногорский переулок, дом 33. ОГРН Эмитента: 1026605781290.

Номинальная стоимость одной ценной бумаги: 1 (Один) рубль. Количество, шт.: не более 4900000000.

Цена сделки: Стоимость, по которой осуществляется продажа акций, составляет 1 (Одни) рубль 00 копеек за одну акцию. Общая стоимость, по которой Продавец продаст Покупателю ценные бумаги, составляющие предмет договора, составляет не более 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) рублей. Срок оплаты - не позднее даты окончания размещения ценных бумаг дополнительного выпуска, размещаемых по закрытой подписке.

Сделка может быть оплачена Закрытым акционерным обществом "Газпромбанк - Управление активами", Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом прямых инвестиции "Газпромбанк-Машиностроение" под управлением Закрытого акционерного общества "Газпромбанк - Управление активами", согласно условиям размещения ценных бумаг Общества.

7.3. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность акционера Общества ЗАО "Группа Химмаш" - заключение договора купли-продажи ценных бумаг между Обществом (Продавец) и Закрытое акционерное общество "Газпромбанк-Управление активами", Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом прямых инвестиций "Газпромбанк-Промышленные инвестиции" под управлением Закрытого акционерного общества "Газпромбанк - Управление активами" (Покупатель) на следующих существенных условиях:

Предмет сделки: Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги дополнительного выпуска Эмитента - ОАО "Уралхиммаш", размещаемые по закрытой подписке на следующих условиях:

Вид ценных бумаг: Акция обыкновенная именная.

Форма выпуска: Бездокументарная. Эмитент: ОАО "Уралхиммаш".

Местонахождение Эмитента: Российская Федерация, 620010, город Екатеринбург, Хибиногорский переулок, дом 33. ОГРН Эмитента: 1026605781290.

Номинальная стоимость одной ценной бумаги: 1 (Один) рубль. Количество, шт.: не более 4900000000.

Цена сделки: Стоимость, по которой осуществляется продажа акций, составляет 1 (Одни) рубль 00 копеек за одну акцию. Общая стоимость, по которой Продавец продаст Покупателю ценные бумаги, составляющие предмет договора, составляет не более 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) рублей. Срок оплаты - не позднее даты окончания размещения ценных бумаг дополнительного выпуска, размещаемых по закрытой подписке.

Сделка может быть оплачена Закрытым акционерным обществом "Газпромбанк-Управление активами", Д.У. Закрытым паевым инвестиционным фондом прямых инвестиции "Газпромбанк-Промышленные инвестиции" под управлением Закрытого акционерного общества "Газпромбанк-Управление активами", согласно условиям размещения ценных бумаг Общества.

7.4. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность акционера Общества ЗАО "Группа Химмаш" - заключение договора купли-продажи ценных бумаг между Обществом (Продавец) и Закрытое акционерное общество "Форпост-холдинг" (Покупатель) на следующих существенных условиях:

Предмет сделки: Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги дополнительного выпуска Эмитента - ОАО "Уралхиммаш", размещаемые по закрытой подписке на следующих условиях:

Вид ценных бумаг: Акция обыкновенная именная.

Форма выпуска: Бездокументарная. Эмитент: ОАО "Уралхиммаш".

Местонахождение Эмитента: Российская Федерация, 620010, город Екатеринбург, Хибиногорский переулок, дом 33. ОГРН Эмитента: 1026605781290.

Номинальная стоимость одной ценной бумаги: 1 (Один) рубль. Количество, шт.: не более 4900000000.

Цена сделки: Стоимость, по которой осуществляется продажа акций, составляет 1 (Одни) рубль 00 копеек за одну акцию. Общая стоимость, по которой Продавец продаст Покупателю ценные бумаги, составляющие предмет договора, составляет не более 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) рублей. Срок оплаты - не позднее даты окончания размещения ценных бумаг дополнительного выпуска, размещаемых по закрытой подписке.

Сделка может быть оплачена Закрытым акционерным обществом "Форпост-холдинг" согласно условиям размещения ценных бумаг Общества.

7.5. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность акционера Общества ЗАО "Группа Химмаш" - заключение договора купли-продажи ценных бумаг между Обществом (Продавец) и Общество с ограниченной ответственностью "Интер Капитал" (Покупатель) на следующих существенных условиях:

Предмет сделки: Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги дополнительного выпуска Эмитента - ОАО "Уралхиммаш", размещаемые по закрытой подписке на следующих условиях:

Вид ценных бумаг: Акция обыкновенная именная.

Форма выпуска: Бездокументарная. Эмитент: ОАО "Уралхиммаш".

Местонахождение Эмитента: Российская Федерация, 620010, город Екатеринбург, Хибиногорский переулок, дом 33. ОГРН Эмитента: 1026605781290.

Номинальная стоимость одной ценной бумаги: 1 (Один) рубль. Количество, шт.: не более 4900000000.

Цена сделки: Стоимость, по которой осуществляется продажа акций, составляет 1 (Одни) рубль 00 копеек за одну акцию. Общая стоимость, по которой Продавец продаст Покупателю ценные бумаги, составляющие предмет договора, составляет не более 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) рублей. Срок оплаты - не позднее даты окончания размещения ценных бумаг дополнительного выпуска, размещаемых по закрытой подписке.

Сделка может быть оплачена Обществом с ограниченной ответственностью "Интер Капитал", согласно условиям размещения ценных бумаг Общества.

7.6. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность акционера Общества ЗАО "Группа Химмаш" - заключение договора купли-продажи ценных бумаг между Обществом (Продавец) и Закрытое акционерное общество "Группа Химмаш" (Покупатель) на следующих существенных условиях:

Предмет сделки: Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги дополнительного выпуска Эмитента - ОАО "Уралхиммаш", размещаемые по закрытой подписке на следующих условиях:

Вид ценных бумаг: Акция обыкновенная именная.

Форма выпуска: Бездокументарная. Эмитент: ОАО "Уралхиммаш".

Местонахождение Эмитента: Российская Федерация, 620010, город Екатеринбург, Хибиногорский переулок, дом 33. ОГРН Эмитента: 1026605781290.

Номинальная стоимость одной ценной бумаги: 1 (Один) рубль. Количество, шт.: не более 4900000000.

Цена сделки: Стоимость, по которой осуществляется продажа акций, составляет 1 (Одни) рубль 00 копеек за одну акцию. Общая стоимость, по которой Продавец продаст Покупателю ценные бумаги, составляющие предмет договора, составляет не более 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) рублей. Срок оплаты - не позднее даты окончания размещения ценных бумаг дополнительного выпуска, размещаемых по закрытой подписке.

Сделка может быть оплачена Закрытым акционерным обществом "Группа Химмаш", согласно условиям размещения ценных бумаг Общества.

7.7. Одобрить сделку, в совершении которой имеется заинтересованность акционера Общества ЗАО "Группа Химмаш" - заключение договора купли-продажи ценных бумаг между Обществом (Продавец) и Открытое акционерное общество Объединенные машиностроительные заводы (Группа Уралмаш-Ижора) (Покупатель) на следующих существенных условиях: Предмет сделки: Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги дополнительного выпуска Эмитента - ОАО "Уралхиммаш", размещаемые по закрытой подписке на следующих условиях:

Предмет сделки: Продавец обязуется передать в собственность Покупателю, а Покупатель обязуется принять и оплатить ценные бумаги дополнительного выпуска Эмитента - ОАО "Уралхиммаш", размещаемые по закрытой подписке на следующих условиях:

Вид ценных бумаг: Акция обыкновенная именная.

Форма выпуска: Бездокументарная. Эмитент: ОАО "Уралхиммаш".

Местонахождение Эмитента: Российская Федерация, 620010, город Екатеринбург, Хибиногорский переулок, дом 33. ОГРН Эмитента: 1026605781290.

Номинальная стоимость одной ценной бумаги: 1 (Один) рубль. Количество, шт.: не более 4900000000.

Цена сделки: Стоимость, по которой осуществляется продажа акций, составляет 1 (Одни) рубль 00 копеек за одну акцию. Общая стоимость, по которой Продавец продаст Покупателю ценные бумаги, составляющие предмет договора, составляет не более 4900000000 (Четыре миллиарда девятьсот миллионов) рублей. Срок оплаты - не позднее даты окончания размещения ценных бумаг дополнительного выпуска, размещаемых по закрытой подписке. Сделка может быть оплачена Объединенные машиностроительные заводы (Группа Уралмаш-Ижора) согласно условиям размещения ценных бумаг Общества".

Согласно п.6 ст.68 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства, оценив доводы сторон, суд первой инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения иска.

Принимая такое решение, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемые истцами решения Советом директоров ОАО "Уралхиммаш" приняты в пределах своей компетенции, установленной Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и Уставом ОАО "Уралхиммаш", при наличии кворума, не повлекли за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными, а равно не представлено доказательств того, оспариваемые решения приняты за пределами разумного предпринимательского риска.

Выводы суда основаны на верной оценке доказательств и правильном применении норм права.

Заявители жалобы не оспаривают вывод суда о том, что оспариваемые ими решения приняты советом директоров в пределах своей компетенции и при наличии кворума.

Истец утверждает, что уведомления о проведении Совета директоров 03.04.2013 и материалы к нему были направлены членам Совета директоров Гайсину М.Ф. и Гончаровой Н.В. с нарушением срока, то есть менее чем за 7 дней до даты проведения заседания. При этом указывает, что члены совета директоров несут ответственность, в том числе могут быть привлечены к имущественной ответственности. По мнению заявителей жалобы, данные доводы оставлены судом первой инстанции без правовой оценки.

Между тем, судом первой инстанции указанные доводы истцов были рассмотрены и правомерно отклонены как не имеющие правового значения для рассмотрения данного спора по существу, поскольку данный иск заявлен не членами совета директоров, а непосредственно акционерами ОАО "Уралхиммаш", которых общество не обязано извещать о созыве Совета директоров ОАО "Уралхимммаш".

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда первой инстанции. Суд также учитывает, что с учетом наличия кворума для принятия оспариваемых решений изложенный истцами довод также не имеет правового значения.

Таким образом, само по себе нарушение 7-дневного срока для уведомления членов совета директоров о проведении заседания совета директоров с учетом необходимости надлежащего извещения акционеров о проведении собрания, назначенного на 25.04.2013 решением Совета директоров от 11.02.2013, не является существенным нарушением.

Фактически заявители жалобы оспаривают вывод суда первой инстанции о том, что оспариваемые решения не повлекли за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них, ссылаясь на то, что определенная советом директоров цена размещения дополнительных обыкновенных акций не соответствует рыночной. В этой связи полагают необоснованным отказ суда первой инстанции о назначении экспертизы по определению рыночной стоимости одной обыкновенной акции по дополнительной эмиссии ОАО "Уралхимммаш".

Проверив обоснованность доводов жалобы в указанной части, суд апелляционной инстанции считает, что они подлежат отклонению в связи со следующим.

Согласно абз. 2 п.1 ст.36 Закона об акционерных обществах оплата дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, которая определяется или порядок определения которой устанавливается советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст.77 настоящего Федерального закона, но не ниже их номинальной стоимости. Цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения должны содержаться в решении об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций, если только указанным решением не предусмотрено, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения дополнительных акций.

Пунктом 1 ст.77 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Федеральным законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или порядок ее определения либо цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости.

В соответствии с п.2 ст.77 Закона об акционерных обществах для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен независимый оценщик.

Привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со ст.76 настоящего Федерального закона, а также в иных случаях, если это прямо предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение независимого оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.

Из материалов дела видно, что цена дополнительно размещаемых акций установлена равной номинальной их стоимости. При этом цена акций определена на основании отчета ООО "Эрнст энд Янг-оценка и консультационные услуги" N 28482482 об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Уралхиммаш" по состоянию на 31.12.2012.

Ответчиком в материалы дела представлено выполненное Экспертным Советом Российского общества оценщиков заключение N 1117/2013 по отчету ООО "Эрнст энд Янг-оценка и консультационные услуги" N 28482482 об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Уралхиммаш" по состоянию на 31.12.2012, согласно которому названный отчет соответствует требованиям ФЗ от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности" и требованиям Федеральных Стандартов Оценки.

Кроме того, указанная цена акций впоследствии одобрена решением внеочередного общего собрания акционеров от 25.04.2013, то есть акционеры выразили свою волю.

Оснований для вывода о несоответствии указанной цены рынку у суда не имеется.

Судом принято во внимание, что привлечение независимого оценщика для определения рыночной стоимости в рассматриваемом случае не требуется.

Иск направлен на оспаривание решения совета директоров. Отчет оценщика в данном деле является одним из доказательств, на которое ссылаются истцы в обоснование своих требований. В связи с этим судом отклоняются доводы заявителей жалобы о том, что в качестве третьего лица для участия в деле должно быть привлечено ООО "Эрнст энд Янг-оценка и консультационные услуги". Судом решение о правах и обязанностях ООО "Эрнст энд Янг-оценка и консультационные услуги" не принято.

Ссылаясь на нарушение своих прав оспариваемым решением совета директоров, истцы указывают, что определение цены размещения дополнительных акций общества в размере 1 руб. не отражает рыночную стоимость акции, составляющей большую сумму, а пакет акций, принадлежащий истцам, в результате эмиссии будет размыт.

Между тем, права истцов гарантированы ст.40 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", согласно которой акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Таким образом, права истцов обеспечены нормами закона.

Судом установлено, что на внеочередном общем собрании акционеров от 25.04.2013 истцы голосовали против увеличения уставного капитала посредством размещения дополнительных акций по закрытой подписке, а потому имеют преимущественное право приобрести право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством закрытой подписки, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).

Вместе с тем, из материалов дела следует, что истцы на момент вынесения решения не имели намерения использовать право преимущественной покупки дополнительно размещаемых акций.

По смыслу статей 28, 36 и 77 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" размещение дополнительных акций путем закрытой подписки направлено на привлечение хозяйственным обществом денежных средств, влекущее за собой увеличение уставного капитала.

Таким образом, главной целью дополнительного выпуска акций является привлечение дополнительных денежных средств в целях исправления финансовой ситуации, стабилизация финансового положения общества.

Из материалов дела не следует, что решение о дополнительном выпуске акций было принято не в целях действительного привлечения денежных средств для увеличения уставного капитала, а в каких-то иных целях, в том числе для получения одним из акционеров или их группой необоснованного корпоративного контроля над ответчиком в ущерб интересам истцов.

Изложенное позволяет суду сделать вывод о том, что истцы стремятся сохранить степень своего влияния на общество (корпоративный контроль) путем создания препятствий для получения обществом дополнительных инвестиций от других лиц, одним из способов получения которых является увеличение размера уставного капитала, то есть действия истцов направлены во вред корпорации, нормальным стремлением которой является развитие и привлечение инвестиций.

В случае добросовестного осуществления истцами своих гражданских прав им должна быть выгодна наименьшая цена дополнительно размещаемых акций. В этом случае будут максимально реализованы как право истцов на сохранение прежнего корпоративного контроля над обществом, так и получение обществом дополнительных инвестиций. Однако истцы заявляют, что низкой ценой акций нарушаются права общества, которое, по их мнению, в результате этой дополнительной эмиссии не получит требуемого эффекта, в то же время по этой причине истцы предпринимают попытки по полной остановке такой эмиссии.

Таким образом, доводы истцов внутренне противоречивы, что свидетельствует о злоупотреблении ими гражданскими правами при предъявлении настоящего иска (п. 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127).

То обстоятельство, что акционер в силу материальных или иных причин не может или не хочет реализовать право преимущественного приобретения дополнительно размещаемых акций, свидетельствует либо о его ограниченных финансовых возможностях, либо о нежелании воспользоваться предоставленным правом, но не об ограничении его прав. Аналогичная позиция содержится в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21.03.2006 N 13683/05.

Выводы в решении суда соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в нем доказательствам, оснований для отмены решения нет.

Руководствуясь ст. 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 05 октября 2013 года по делу N А60-16605/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Д.Ю. Гладких

Судьи

Р.А. Богданова О.В. Суслова