Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2014 г. N 10АП-12217/13

г. Москва

23 января 2014 г.

Дело N А41-26777/11

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2014 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Миришова Э.С., судей: Быкова В.П., Игнахиной М.В.

при ведении протокола судебного заседания Красеньковой Т.Ю.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ЗАО "Южный тракт" Мариничевой А.В. и ЗАО "Золотая Миля" на определение Арбитражного суда Московской области от 13 ноября 2013 года по делу N А41-26777/11, по заявлению ЗАО "Золотая Миля", ЗАО "Южный Тракт" о признании недействительными решений комитета кредиторов ООО "Ви Эм Пи Инвест" от 25.06.2013 г.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего ЗАО "Южный тракт" Мариничевой А.В.: Евсеев М.Л. представитель по доверенности N б/н от 12.12.201 г., удостоверение;

от ЗАО "Золотая Миля": Евсеев М.Л. представитель по доверенности от 17.01.2014 г., удостоверение;

от конкурсного управляющего ООО "Ви Эм Пи Инвест": Федотова С.В. представитель по доверенности от 17.08.2013 г. паспорт.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области по делу N А41-26777/11 от 07.08.2012 г. ООО "Ви Эм Пи Инвест" (далее - Должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Желнин Евгений Петрович.

Определением Арбитражного суда Московской области от 13 ноября 2013 года по делу N А41-26777/11 в удовлетворении заявлений ЗАО "Золотая Миля", ЗАО "Южный Тракт" о признании недействительными решений комитета кредиторов ООО "Ви Эм Пи Инвест" от 25.06.2013 г. отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, подал апелляционную жалобу в Десятый арбитражный апелляционный суд, в которой просило определение суда первой инстанции от 13 ноября 2013 года по делу N А41-26777/11 отменить.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции определения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 257, 258, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (www.10aas.arbitr.ru) и на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (www.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года).

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "Южный тракт" Мариничевой А.В. и ЗАО "Золотая Миля" заявили письменное ходатайство о приостановлении производства по делу.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Ви Эм Пи Инвест" возражала относительно заявленного ходатайства.

Суд, отказал в удовлетворении ходатайств ЗАО "Южный тракт" Мариничевой А.В. и ЗАО "Золотая Миля" о приостановлении производства по делу.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Ви Эм Пи Инвест" возражала относительно доводов апелляционных жалоб, просила определение оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО "Южный тракт" Мариничевой А.В. поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить.

По доводам апелляционных жалоб заявителей следует, что пунктом 2 ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что в компетенцию комитета кредиторов решением собрания кредиторов может быть передано разрешение тех вопросов, в отношении которых закон допускает их решение как собранием кредиторов, так и комитетом кредиторов.

Между тем, для вопросов о замещении активов и создании соответствующего акционерного общества законом такой альтернативы не предусмотрено, закон относит разрешение таких вопросов только к компетенции собрания.

Изложенное подтверждается и тем обстоятельством, что для принятия решения о замещении активов необходимо голосование залоговых кредиторов, что обеспечивается проведением собрания кредиторов, а не комитета

В силу п. 1 ст. 13 закона об участии в долевом строительстве N 214-ФЗ в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

Из положений п. 1 ст. 13 закона следует, что залог в силу закона возникает в пользу участника долевого строительства с момента государственной регистрации

соответствующего договора участия в долевом строительстве.

Договоры участия в долевом строительстве с ЗАО "Южный Тракт" зарегистрированы, а потому у ЗАО "Южный Тракт" возникло право залога в силу п. 1 ст. 13 закона. Объектом залога, возникающего по правилам п. 1 ст. 13 закона, является земельный участок, на котором ведется строительство (права на земельный участок), а также строящийся (создаваемый) многоквартирный дом как объект строительства в целом. Указанным способом обеспечиваются требования всех участников долевого строительства.

В силу п. 3 ст. 334 ГК залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

В силу п. 2 ст. 346 ГК если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, залогодатель вправе отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другом лицу либо иным образом распоряжаться им только с согласия залогодержателя.

Жилые многоквартирные дома, в отношении которых приняты оспариваемые решение комитета кредиторов о их передаче в уставной капитал вновь создаваемого акционерного общества, обременены правами залога участников долевого строительства, а потому не могут быть переданы в уставной капитал без согласия участников долевого строительства.

Пунктом 2 ст. 13 закона об участии в долевом строительстве предусмотрено, что при государственной регистрации права собственности застройщика на объект незавершенного строительства такой объект незавершенного строительства считается находящимся в залоге у

участников долевого строительства с момента государственной регистрации права собственности застройщика на такой объект.

Пунктом 5 ст. 13 закона об участии в долевом строительстве предусмотрено, что застройщик обязан зарегистрировать право собственности на объект незавершенного строительства при возникновении оснований для обращения взыскания на предмет залога. При уклонении застройщика от государственной регистрации права собственности на объект незавершенного строительства государственная регистрация права собственности на такой объект

осуществляется на основании решения суда, принятого по иску участника долевого строительства об обращении взыскания на предмет залога.

Заслушав мнение лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не нашел оснований, предусмотренных статьей 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта.

25.06.2013 г. состоялось заседание комитета кредиторов Должника, на котором были приняты следующие решения (зафиксированные протоколом заседания комитета кредиторов Должника N 5 от 25.06.2013 г.):

1. Не обращаться в Арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок.

2. Реализовать объект незавершенного строительства путем замещения активов.

3. Создать ОАО "СК "Проект".

4. Утвердить результаты оценки прав застройщика ООО "Ви Эм Пи Инвест" на объект незавершенного строительства и земельный участок согласно отчету N 869/13, выполненному ООО "Реал-А.К.".

5. Внести имущество застройщика (объект незавершенного строительства, расположенного по адресу: Московская область, г.Балашиха, Западная коммунальная зона, 18 км автодороги М-7 "Волга", жилые дома N 1,2) в счет оплаты уставного капитала ОАО "СК "Проект".

6. Утвердить кандидатуру Генерального директора ОАО "СК "Проект" Фахреевой Дарьи Ригшатовны.

7. Утвердить кандидатуру ревизора ОАО "СК "Проект" Гущиной Антонины Ивановны.

8. Утвердить юридический адрес ОАО СК "Проект": 117042, г. Москва, ул. Южнобутовская, дом 101, офис. 18.

9. Утвердить Устав ОАО "СК "Проект".

10. Обязать конкурсного управляющего в срок до 0l.07.2013 г. подать пакет документов для регистрации ОАО "СК "Проект".

Считают, что решения комитета кредиторов Должника согласно Протоколу заседания комитета кредиторов N 5 от 25.06.2013 г. являются незаконными и подлежат признанию недействительным применительно к п. 4 ст. 15, ст. 17 Закона о банкротстве, поскольку приняты с нарушением установленных законом пределов компетенции комитета кредиторов и нарушают права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Согласно п.l ст.201.10 Закона о банкротстве принятие решения о погашении требований участников строительство путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок относится к компетенции собрания участников строительства.

Возможность принятия подобного решения не предоставлена Законом о банкротстве собранию кредиторов или комитету кредиторов Должника.

Следовательно, при принятии решения по вопросу N 1 повестки дня заседания комитета кредиторов от 25.06.2013 г. комитет кредиторов вышел за пределы полномочий, предоставленных ему законом, что является основанием для признания указанного решения недействительным в силу п.4 ст. 15 Закона о банкротстве.

Согласно п. 1. ст. 141 Закона о банкротстве на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Таким образом, поскольку Законом о банкротстве предусмотрено обязательным требованием для проведения замещения активов - учет требований залоговых кредиторов, то принятие решения о замещении активов возможно только на собрании кредиторов, о проведении которого залоговые кредиторы должны быть надлежащим образом уведомлены.

С учетом норм, регулирующих вопросы банкротства застройщиков (ст. 201.1-201.14 Закона о банкротстве), при принятии решения о замещении активов Должника должна быть обеспечена возможность голосования как кредиторов, требования которых обеспечены залогом, так и кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом по договору участия в долевом строительстве в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Таким образом, при принятии решения по вопросу N 2 повестки дня заседания комитета кредиторов от 25.06.2013 г., комитет кредиторов вышел за пределы полномочий, предоставленных ему законом, а также нарушил права лиц, участвующих в деле о банкротстве - кредиторов по залоговым обязательствам, а также участников строительства, требования которых обеспечены залогом в силу закона, что является основанием для признания указанного решения недействительным в силу п.4 ст. 15 Закона о банкротстве.

В связи с тем, что решение о замещении активов Должника, принято неправомерно по основаниям, приведенным выше, то принятие решений по вопросам, определяющим порядок проведения замещения активов:

3. Создать ОАО "СК "Проект",

4. Утвердить результат оценки прав застройщика ООО "Ви Эм Пи Инвест" на объект незавершенного строительства и земельный участок согласно отчету N 869/13, выполненному ООО "Реал-А.К.",

5. Внести имущество застройщика (объект незавершенного строительства, расположенного по адресу: Московская область. г. Балашиха, Западная коммунальная зона, 18 км автодороги М-7 "Волга", жилые дома N 1,2) в счет оплаты уставного капитала ОАО "СК "Проект",

6. Утвердить кандидатуру Генерального директора ОАО "СК "Проект" Фахреевой Дарьи Ригшатовны,

7. Утвердить кандидатуру ревизора ОАО "СК "Проект" Гущиной Антонины Ивановны,

8. Утвердить юридический адрес ОАО СК "Проект": 117042, г. Москва, ул. Южнобутовская, дом 101, офис. 18,

9. Утвердить Устав ОАО "СК "Проект", 10. Обязать конкурсного управляющего в срок до 01.07.2013 г. подать пакет документов для регистрации ОАО "СК "Проект", по мнению заявителей также является незаконным и нарушающим права лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В соответствии пунктом 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

25.06.2013 г. состоялось заседание комитета кредиторов ООО "Ви Эм Пи Инвест", на повестку дня которого были вынесены вопросы:

- об обращении в суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу;

- о реализации объекта незавершенного строительства должника путем замещения активов;

- принятие решения о создании открытого акционерного общества;

- об утверждении результатов оценки прав застройщика ООО "Ви Эм Пи Инвест" на объект незавершенного строительства и земельный участок согласно отчету об оценке;

- внесение имущества застройщика (объекта незавершенного строительства) в счет оплаты уставного капитала Открытого акционерного общества;

- утверждение кандидатуры генерального директора Открытого акционерного общества;

- утверждение кандидатуры ревизора Открытого акционерного общества;

- утверждение юридического адреса Открытого акционерного общества;

- утверждение устава Открытого акционерного общества.

По результатам голосования приняты решения:

- не обращаться в суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу;

- реализовать объект незавершенного строительства путем замещения активов;

- создать открытое акционерное общество;

- утвердить результаты оценки прав застройщика ООО "Ви Эм Пи Инвест" на объект незавершенного строительства и земельный участок согласно отчету об оценке;

- внести имущество застройщика (объект незавершенного строительства) в счет оплаты уставного капитала Открытого акционерного общества;

- утвердить кандидатуру генерального директора Открытого акционерного общества;

- утвердить кандидатуру ревизора Открытого акционерного общества;

- утвердить юридический адрес Открытого акционерного общества;

- утвердить устав Открытого акционерного общества.

Данные решения приняты единогласно, что подтверждается имеющимися в материалах дела бюллетенями для голосования.

Довод заявителей о том, что вынесенный на повестку дня вопрос о распоряжении объектами незавершенного строительства не был одобрен участниками долевого строительства (залоговыми кредиторами) в нарушение положений пункта 1 статьи 141 Закона о банкротстве является несостоятельным.

Согласно пункту 1 статьи 141 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Законом "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" не предусмотрено возникновение в процессе строительства права залога участника долевого строительства либо залогового кредитора отдельно на конкретные квартиры, являющиеся частями многоквартирного жилого дома. По смыслу статьи 13 Закона строящиеся на земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости (а не объект долевого строительства - жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства) считаются находящимися в залоге у участников долевого строительства с момента государственной регистрации права собственности застройщика на такой объект незавершенного строительства, а не с даты государственной регистрации договора участия в долевом строительстве.

Иное толкование норм указанного Закона повлекло бы преимущественное удовлетворение требований заявителей перед иными денежными кредиторами, что противоречило бы положениям ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Указанная позиция нашла свое отражение в Определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2012 г. N ВАС-16948/12.

Поскольку до настоящего времени застройщиком не осуществлена государственная регистрация права собственности на объекты незавершенного строительства, то заявители не являются залоговыми кредиторами.

Статья 201.13 Закона о банкротстве предусматривает последовательное принятие решений относительно объектов незавершенного строительства: принятие собранием участников строительства решения о передаче объектов в ЖСК; одобрение конкурсными кредиторами такой передачи в виду обжалования в суд результатов собрания участников строительства. Комитет кредиторов в полномочиях, переданных ему собранием конкурсных кредиторов, выразил свою позицию по возможности передачи единственного актива должника участникам строительства, так как передача объекта в ЖСК затрагивает интересы конкурсных кредиторов, не являющихся участниками строительства.

Решение по первому вопросу повестки дня заседания комитета кредиторов "не обращаться в суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу" было принято на основании решения участников строительства ООО "Ви Эм Пи Инвест" от 17.06.2013 г.

Довод заявителей о том, что вынесенный на голосование комитета кредиторов вопрос о замещении активов должника относится к компетенции собрания кредиторов ООО "Ви Эм Пи Инвест", также не основан на нормах права.

Пункт 1 статьи 141 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" предусматривает, что на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Залоговые кредиторы у ООО "Ви Эм Пи Инвест" отсутствуют, о чем свидетельствуют реестры требований кредиторов должника.

Пункт 2 статьи 12 Закона о банкротстве содержит перечень решений, принятие которых относится к исключительной компетенции собрания кредиторов. Решение о проведении замещения активов должника не значится в этом перечне, который является исчерпывающим.

Таким образом, исходя из системного толкования положений пункта 1 статьи 141 и пункта 2 статьи 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", а также принимая во внимание, что залоговые кредиторы у должника отсутствуют, комитет кредиторов принял решение о проведении замещения активов должника в соответствии с предоставленными ему собранием кредиторов полномочиями.

Решения по вынесенным на повестку дня вопросам заседания комитета кредиторов ООО "Ви Эм Пи Инвест" от 25.06.2013 г. не нарушают права и интересы заявителей, приняты без нарушения установленных Законом о банкротстве пределов компетенции заседания комитета кредиторов.

По инициативе ЗАО "Золотая Миля" 21.08.2013 г. состоялось общее собрание участников строительства, конкурсных кредиторов и уполномоченных органов ООО "Ви Эм Пи Инвест". На данном собрании было принято решение не отменять решение комитета кредиторов ООО "Ви Эм Пи Инвест" от 25.06.2013 г. о реализации объекта незавершенного строительства путем замещения активов.

Доводы апелляционной жалобы заявителя не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи, с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого решения Арбитражного суда Московской области.

Арбитражный апелляционный суд считает, что судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам и не находит оснований для отмены или изменения судебного акта.

Руководствуясь статьями 266, 268, 271, пунктом 1 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 13 ноября 2013 года по делу N А41-26777/11 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Э.С. Миришов

Судьи

М.В. Игнахина В.П. Быков