Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2014 г. N 10АП-11414/13

г. Москва

27 января 2014 г.

Дело N А41-47860/12

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 января 2014 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей: Быкова В.П., Игнахиной М.В.,

при ведении протокола судебного заседания: Веденкиным Д.В.,

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества Акционерный коммерческий банк "РОСБАНК" (ИНН: 7730060164, ОГРН: 1027739460737): Бенни В.Г. представитель по доверенности N 448 от 26.09.2013 г.,

от общества с ограниченной ответственностью "ГЛАВКОМПЛЕКТЪ" (ИНН: 7720502889, ОГРН: 1047796036133): Молчанов Д.В. представитель по доверенности от 09.12.2013 г. (т. 3 л.д. 77),

от общества с ограниченной ответственностью "ЭКСПЕРТ" (ИНН: 7714657193, ОГРН: 1067746912815): Гаврилова К.Н. представитель по доверенности от 21.01.2014 г.,

от временного управляющего Веретельника Олега Николаевича: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в судебном заседании дело N А41-47860/12 по заявлению открытого акционерного общества Акционерный коммерческий банк "РОСБАНК" о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 1 660 569 494 руб. 87 коп., по делу о признании общества с ограниченной ответственностью "ЭКСПЕРТ" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Московской области от 28 января 2013 года по делу N А41-47860/12 в отношении общества с ограниченной ответственностью "ЭКСПЕРТ" (далее - ООО "ЭКСПЕРТ", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Веретельник Олег Николаевич (далее - временный управляющий Веретельник О.Н.)

Сообщение о введении в отношении должника наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 24 от 09 февраля 2013 года.

Открытое акционерное общество Акционерный коммерческий банк "РОСБАНК" (далее - АКБ "РОСБАНК") 07 марта 2013 года обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 1 660 580 759 руб. 49 коп., из которых: 906 195 000 руб. - основной долг; 413 883 920 руб. 11 коп. - проценты за пользование кредитом; 340 501 839 руб. 38 коп. - неустойка, как обеспеченные залогом имущества должника (т. 1 л.д. 2-6).

До рассмотрения заявления по существу, АКБ "РОСБАНК" уточнил заявленные требования, просил включить в реестр требований кредиторов ООО "ЭКСПЕРТ" требование в размере 1 660 569 494 руб. 87 коп., из которых: 906 195 000 руб. - основной долг; 413 865 499 руб. 28 коп. - проценты за пользование кредитом; 340 508 995 руб. 60 коп. - неустойка, как обеспеченные залогом имущества должника (т. 2 л.д. 86-87).

Определением Арбитражного суда Московской области от 22 июля 2013 года по делу N А41-47860/12 к участию в деле привлечено общество с ограниченной ответственностью "Антал" и Агранов Д.Д. (т. 2 л.д. 85).

Определением Арбитражного суда Московской области от 11 октября 2013 года по делу N А41-47860/12 требования АКБ "РОСБАНК" в размере 1 615 973 808 руб.11 коп., в том числе 906 195 000 руб. - основной долг, 413 865 499 руб. 28 коп. проценты по кредиту и 295 913 308 руб. 83 коп. неустойка, из которых требования в размере 722 548 000 руб. обеспечены залогом имущества должника включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО "ЭКСПЕРТ". Во включении требования АКБ "РОСБАНК" в размере 44 595 686 руб. 77 коп. неустойки в реестр требований кредиторов должника отказано (т. 2 л.д. 134-135).

Не согласившись с указанным судебным актом, временный управляющий должника Веретельник О.Н. обратился в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить определение суда первой инстанции и направить дело на новое рассмотрение (т. 2 л.д. 139-142).

Согласно резолютивной части определения от 11 октября 2013 года по делу N А41-47860/12: "включить требования общества "РОСБАНК" в размере 892 602 075 руб. основного долга, 413 865 499,28 руб. процентов по кредиту и 290 971 945, 61 руб. неустойки, из которых требования в размере 722 548 000 руб. обеспечены залогом имущества должника, в третью очередь реестра требований кредиторов должника общества "Эксперт" (л.д. 132).

Между тем в определении Арбитражного суда Московской области от 11 октября 2013 года по делу N А41-47860/12 в полном объеме, резолютивная часть изложена иным образом: "включить требования АКБ "РОСБАНК" в размере 1 615 973 808,11 руб., в т.ч. 906 195 000 руб. - основной долг, 413 865 499,28 руб. проценты по кредиту и 295 913 308,83 руб. неустойка, из которых требования в размере 722 548 000 руб. обеспечены залогом имущества должника включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника общества "Эксперт". Во включении требования АКБ "РОСБАНК" в размере 44 595 686,77 руб. неустойки в реестр требований кредиторов должника отказано" (л.д. 134-135).

Вынесение судом первой инстанции определения об исправлении опечатки не дает право суду изменить текст резолютивной части определения при его изготовлении в полном объеме.

Таким образом, апелляционным судом установлено, что резолютивная часть определения суда первой инстанции, объявленная в судебном заседании 11 октября 2013 года, не соответствует резолютивной части определения, изготовленного в полном объеме.

Определением Десятого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2013 года по делу N А41-47860/12 суд перешел к рассмотрению требования АКБ "РОСБАНК" по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции (т. 3 л.д. 28-30).

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены апелляционным судом в соответствии со статьями 266 - 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ в отсутствие представителя истца и ответчика, надлежащим образом извещенного о дате и времени судебного заседания.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, переходе к рассмотрению требования по правилам первой инстанции вместе с соответствующим файлом размещена на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://10aas.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27 июля 2010 года N 228-ФЗ, вступившего в силу 01 ноября 2010 года), п. п. 4 - 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года N 12 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 года N 228-ФЗ "О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации".

В судебном заседании представитель АКБ "РОСБАНК" заявленные требования поддержал в полном объеме, просил их включить в реестр требований кредиторов должника ООО "ЭКСПЕРТ".

Представитель ООО "ЭКСПЕРТ" против удовлетворения требований в заявленном размере возражал, просил отказать в их удовлетворении.

Представитель ООО "ГЛАВКОМПЛЕКТЪ" против удовлетворения заявленных требований возражал, просил отказать в их удовлетворении.

Изучив материалы дела, выслушав мнение лиц, участвующих в судебном заседании, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения заявленных АКБ "РОСБАНК" требований в полном объеме по следующим основаниям.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В силу пункта 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Как усматривается из материалов дела, с требованием о включении в реестр требований кредиторов АКБ "РОСБАНК" обратился в суд с соблюдением срока, установленного статьей 71 Закона о банкротстве.

В силу статьи 71 и 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве суд должен исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности. При этом необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

Как следует из материалов дела, между АКБ "РОСБАНК" (Кредитор) и ООО "ЭКСПЕРТ" (Заемщик) 21 апреля 2008 года заключен кредитный договор N VК/050/08 (т. 1 л.д. 8-16), согласно которому кредитор предоставил заемщику кредит в размере 30 000 000 долларов США, что подтверждается выпиской по счету (т. 1 л.д. 26-33).

Предоставленный кредит подлежал возврату в соответствии с графиком возврата, указанном в пункте 1.2 кредитного договора, в редакции Дополнения N 2 от 29 мая 2009 года и должен был быть возвращен 13 мая 2011 года.

Согласно пункту 4.1 кредитного договора за пользование предоставленными кредитными средствами заемщик обязался уплатить кредитору проценты в следующем размере: до наступления даты возврата кредита включительно 13 % годовых; после наступления даты возврата кредита - повышенные проценты в размере 24% годовых.

В силу пункта 4.4 кредитного договора проценты по предоставленному кредиту уплачиваются один раз в месяц.

На основании пункта 3.1 кредитного договора предоставление заемщику кредита производится при условии получения кредитором письменного заявления заемщика.

Соответствующее заявление о перечислении денежных средств в размере 30 000 000 долларов США, поступило в АКБ "РОСБАНК" 12 мая 2008 года (т. 1 л.д. 22).

АКБ "РОСБАНК" свои обязательства по кредитному договору исполнил в полном объеме, предоставив заемщику кредит в размере 30 000 000 долларов США, что подтверждается выпиской по счету (т. 1 л.д. 26-33).

Заемщик свои обязательства по возврату полученной денежной суммы и уплате процентов на нее надлежащим образом не исполнил, в связи с чем образовалась задолженность перед АКБ "РОСБАНК" в размере 1 660 569 494 руб. 87 коп., из которых: 906 195 000 руб. - основной долг; 413 865 499 руб. 28 коп. - проценты за пользование кредитом; 340 508 995 руб. 60 коп. - неустойка.

В соответствии со статьей 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 настоящего Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 настоящего Кодекса.

Если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами (пункт 2 статьи 811 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 8.1 кредитного договора исполнение заемщиком обязательств по договору обеспечивается договором об ипотеке (залоге недвижимости) N ZL/110/08 от 21 апреля 2008 года, заключенным между АКБ "РОСБАНК" (Залогодержатель) и ООО "ЭКСПЕРТ" (Залогодатель) (т. 1 л.д. 34-41).

Согласно пункту 1.1 договора об ипотеке в обеспечение надлежащего исполнения своих обязательств, вытекающих из кредитного договора, залогодержатель принимает в залог земельные участки (далее - недвижимое имущество), указанные в подпунктах 1.1.1-1.1.7. договора об ипотеке.

Пунктом 1.3 договора об ипотеке предусмотрена залоговая стоимость недвижимого имущества, которая составляет 722 548 000 руб.

В связи с этим, по состоянию на 21 января 2013 года задолженность ООО "ЭКСПЕРТ" перед АКБ "РОСБАНК" составила 1 660 569 494 руб. 87 коп. (с учетом уточнения) (т. 2 л.д. 86-87).

Статьей 810 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке предусмотренные договором займа (пункт 1).

Исходя из указанной нормы права, в предмет доказывания по настоящему делу входят факты: заключение договора займа; выдача денежных средств; наступление срока возвращения займа и выполнение заемщиком обязательств по своевременному и полному возврату займа.

Факт предоставления АКБ "РОСБАНК" денежных средств должнику и размер задолженности подтверждаются представленными в материалы дела выпиской по счету (т. 1 л.д. 26-33) и расчетом суммы задолженности (т. 2 л.д. 88-90).

Поскольку доказательств возврата суммы займа в материалах дела не имеется, таких доказательств апелляционному суда не представлено, требование АКБ "РОСБАНК" в размере 1 660 569 494 руб. 87 коп., из которых: 906 195 000 руб. - основной долг; 413 865 499 руб. 28 коп. - проценты за пользование кредитом; 340 508 995 руб. 60 коп. - неустойка подлежит включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ЭКСПЕРТ".

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, судам необходимо учитывать следующее.

Если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Требование АКБ "РОСБАНК" подтверждено представленным в материалы дела кредитным договором N VК/050/08 от 21 апреля 2008 года (т. 1 л.д. 8-16), договором ипотеки (залоге недвижимости) N ZL/110/08 от 21 апреля 2008 года (т. 1 л.д. 34-41), выписками банка в подтверждение предоставления сумм займов и наличия кредитной задолженности (т1 1 л.д. 26-33). Расчет задолженности по кредитному договору представлен кредитором, проверен судом и признается достоверным (т. 2 л.д. 88-90).

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", возражения на требования конкурсных кредиторов, основанные на пропуске сроков исковой давности, могут заявляться в период наблюдения должником, представителями учредителей (участников) должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия

ООО "ЭКСПЕРТ" не заявляло в суде о применении срока исковой давности.

Согласно пункту 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", в отличие от увеличения размера требования к должнику при изменении кредитором основания требования, на котором основано его заявление (часть 1 статьи 49 АПК РФ), его заявление считается поданным в момент соответствующего изменения. Данное правило применяется и к заявлениям кредитора в отношении его требования, предъявленного в деле о банкротстве в порядке статей 71 или 100 Закона о банкротстве.

АКБ "РОСБАНК" 07 марта 2013 года обратился в Арбитражный суд Московской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 1 660 580 759 руб. 49 коп., из которых: 906 195 000 руб. - основной долг; 413 883 920 руб. 11 коп. - проценты за пользование кредитом; 340 501 839 руб. 38 коп. - неустойка, как обеспеченные залогом имущества должника (т. 1 л.д. 2-6).

Как подтверждается материалами дела, при подаче 23 апреля 2013 года заявления в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об уточнении требований к должнику АКБ "РОСБАНК" заявил об уменьшении процентов за пользование кредитом на основании вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Московской области от 17 октября 2012 года по делу N А41-25392/10 (т. 2 л.д. 2-4).

Учитывая, что из уточнения АКБ "РОСБАНК" от 23 апреля 2013 года не следует, что оно по своему содержанию меняет предмет и основание заявленных требований от 07 марта 2013 года, ссылка должника на то, что настоящее требование подлежит рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения отклоняется апелляционным судом.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 11 октября 2013 года по делу N А41-47860/12 отменить.

Включить требования ОАО АКБ "Росбанк" в размере 1 660 569 494 руб. 87 коп., из которых: 906 195 000 руб. - основной долг, 413 865 499 руб. 28 коп. - проценты за пользование кредитом, 340 508 995 руб. 60 коп. неустойки, как обеспеченные залогом имущества должника, в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО "Эксперт".

Председательствующий судья

В.П. Мизяк

Судьи

В.П. Быков М.В. Игнахина