Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 марта 2014 г. N 12АП-653/13

г. Саратов

06 марта 2014 г.

Дело N А12-20347/12

Резолютивная часть постановления объявлена "05" марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен "06" марта 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Шалкина В.Б.,

судей Борисовой Т.С., Жаткиной С.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Краевой Ю.Н.,

при участии в судебном заседании: от открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" - Фомичева В.С. по доверенности от 30.12.2013, Скворцова А.Н. по доверенности от 30.12.2013, Халанский М.А. по доверенности от 30.12.2014;

от муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" - Федоров А.А. по доверенности от 31.12.2013, Меньщиков А.В. по доверенности от 14.02.2014,

в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 14 декабря 2012 года по делу N А12-20347/2012, (судья Сурков А.В.)

по иску муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" (г. Волгоград, ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620),

к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (г. Волгоград, ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028),

3-и лица: открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (г. Ростов-на-Дону, ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096), Министерство топлива, энергетики и тарифного регулирования Волгоградской области (г. Волгоград, ИНН 3444134770, ОГРН 1063444056048)

о взыскании 246 717 239 руб. 20 коп.

по встречному иску открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (г. Волгоград, ИНН 3445071523, ОГРН 1053444090028)

к муниципальному унитарному производственному предприятию "Волгоградские межрайонные электрические сети" (г. Волгоград, ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620)

о взыскании 50 000 руб.,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное производственное предприятие "Волгоградские межрайонные электрические сети" (далее по тексту - МУПП "ВМЭС", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее по тексту - ОАО "Волгоградэнергосбыт", ответчик) о взыскании 246 717 239 руб. 20 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за май, июнь 2012 года.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде первой инстанции, истец в порядке ст. 49 АПК РФ, увеличил размер иска и временной период, и в окончательном варианте просил взыскать 870 674 727 руб. 75 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за май, июнь, июль, август 2012.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора судом привлечены открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее по тексту - ОАО "МРСК Юга"), Министерство топлива, энергетики и тарифного регулирования Волгоградской области.

Для совместного рассмотрения с первоначальным иском принято встречное исковое заявление ОАО "Волгоградэнергосбыт" к МУПП "Волгоградские межрайонные электрические сети" о взыскании 50000 руб.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде первой инстанции, ОАО "Волгоградэнергосбыт" в порядке ст. 49 АПК РФ, увеличил размер иска и временной период, и в окончательном варианте просил взыскать 389740048, 12 руб. стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в электрических сетях за май, июнь, июль,август 2012 года.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 14 декабря 2013 года первоначальный иск удовлетворен.

С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу МУПП "ВМЭС" взыскано 870 674 727 руб. 75 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.05.2012 по 31.08.2012 по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и компенсации потерь N 2 от 01.01.2012, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Встречный иск оставлен без удовлетворения.

С МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взысканы судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2000 руб.

Произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований по государственной пошлине.

По результатам произведенного зачета окончательно с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу МУПП "ВМЭС" взыскано 870 674 727 руб. 75 коп. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.05.2012 по 31.08.2012 по договору оказания услуг по передаче электрической энергии и компенсации потерь N 2 от 01.01.2012, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 198 000 руб.

С ОАО "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 119 594 руб. 17 коп.

С МУПП "ВМЭС" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлину в сумме 78 405 руб. 83 коп.

МУПП "ВМЭС" возвращены перечисленные на счет Арбитражного суда Волгоградской области денежные средства за проведение экспертизы в сумме 275 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Волгоградэнергосбыт"

обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит указанное решение отменить в части удовлетворения исковых требований МУПП "ВМЭС", принять по делу в этой части новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований истца отказать, удовлетворить встречный иск.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции необоснованно отказано в приостановлении производства по делу А12-20347/2012 до вступления в силу судебного акта по делу N А12-18374/2012,требования по встречному иску по делу N А12-20347/2012 исковые требования по делу N А12-18374/2012 связаны по основаниям их возникновения и представленным доказательствам.

Также, заявитель жалобы указывает что, судом первой инстанции необоснованно отказано в удовлетворении ходатайства о проведении по делу экспертизы для определения объема потерь в электрических сетях МУПП "ВМЭС".

Расчет стоимости оказанных услуг по передаче энергии произведенный МУПП "ВМЭС" с использованием двухставочного тарифа, также является не верным.

МУПП "ВМЭС" в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв, в соответствии с которым находит обжалуемый судебный акт законным и обоснованным и не подлежащим отмене.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, МУПП "ВМЭС" на территории города Волгограда владеет объектами электросетевого хозяйства в пределах электрических сетей, полученных предприятием в хозяйственное ведение на основании постановления главы Волгограда N 2537 от 12.11.2007, а также распоряжений Департамента муниципального имущества администрации Волгограда N 991-р от 20.11.2007 и N 844-р от 18.09.2008.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком электрической энергии, в том числе, на территории г. Волгограда, осуществляющим поставку электрической энергии по публичным договорам энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии).

Между ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) и МУПП "ВМЭС" (исполнитель) заключен договор на оказание услуг по передаче электрической энергии N 10-пэ/2009 от 30.04.2009.

По условиям договора, исполнитель обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей от точек приема электрической энергии в сеть исполнителя (приложение 1) до точек отпуска потребителям (приложение 2), а также урегулировать отношениями со смежными сетевыми организациями, а заказчик обязуется оплатить оказанные услуги.

Договорной объем передаваемой электрической энергии по сетям исполнителя на 2009 год с разбивкой по месяцам и уровням напряжения определен в приложении N 3, а договорной объем передаваемой электрической мощности - в приложении 4 к настоящему договору.

На основании пункта 2.3 спорного договора заказчик обязуется передать исполнителю электрическую энергию, приобретаемую последним в целях компенсации потерь в сетях исполнителя при ее передаче потребителям по сетям исполнителя в количестве, определенном в соответствии с пунктом 6.1 договора, а исполнитель обязуется принять и оплатить электрическую энергию на условиях настоящего договора.

Расчетным периодом является календарный месяц (пункт 1.1 договора).

В разделе 8 договора определен следующий порядок оплаты Заказчиком услуг по передаче электрической энергии:

заказчик по итогам расчетного периода формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям - юридическим лицам из сетей исполнителя в разрезе уровней напряжения по данным ведомостей показаний приборов учета потребителей (СКЭУ), согласованных с исполнителем, и актов безучетного потребления; при непредставлении ведомостей СКЭУ объемы электроэнергии определяются с применением замещающей информации в соответствии с договорами энергоснабжения;

формирует объем электрической энергии, отпущенной потребителям, рассчитывающимся за потребленную электрическую энергию по тарифу "население", по данным оплаченных счетов и ведомостей показаний СКУЭ, согласованных с исполнителем, а также актов о безучетном потреблении, предоставленных исполнителем.

Заказчик формирует и не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным, направляет исполнителю акт перетока электрической энергии с выделением в нем отпуска энергии потребителям юридическим лицам и населению.

Исполнитель после получения акта перетока обязан в течение 3-х рабочих дней рассмотреть его и при отсутствии замечаний согласовать.

На основании полученных от заказчика данных (акт перетока электрической энергии) исполнитель оформляет и направляет заказчику 2 экземпляра акта об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный период и счет-фактуру.

Стоимость услуг по передаче электроэнергии складывается из следующих составляющих: стоимости за содержание электрических сетей (определяемой по показателям договорной мощности), стоимости технологического расхода (потерь) электроэнергии (определяемой по объему электроэнергии, передаваемой потребителям).

В пункте 8.7 договора указаны сроки оплаты заказчиком услуг по передаче электрической энергии. Окончательный расчет в течение трех дней после получения заказчиком от исполнителя счета-фактуры и акта оказанных услуг.

Порядок оплаты исполнителем потерь электрической энергии регламентирован в разделе 6 спорного договора.

Количество и стоимость потерь определяется по данным фактического баланса электрической энергии как разница между количеством принятой в сеть исполнителя электрической энергии в точках приема и количество отпущенной энергии в точках отпуска из сети исполнителя потребителям.

Расчеты выполняются по регулируемым тарифам и нерегулируемым ценам.

Исполнитель обязан в течение трех рабочих дней с момента получения от заказчика расчета фактического объема электрической энергии, приобретаемого исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, его рассмотреть и при отсутствии замечаний согласовать. Окончательный расчет производится исполнителем в течение трех дней с момента получения от заказчика счета-фактуры и акта приема-передачи электрической энергии в целях компенсации потерь.

Пунктом 10.1 договора срок его действия определен с 01.05.2009 г. до 31.12.2009 г. и считается продленным на следующий год, если за месяц до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его пересмотре или расторжении.

Доказательств действия на дату рассмотрения дела иного договора, урегулирующего взаимоотношения между МУПП "ВМЭС" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" по оказанию услуг по передаче электрической энергии, суду не представлено.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.09.2010, делу N А12-10907/2010 в договор N 10-пэ/2009 от 30.04.2009 внесены изменения в порядке статей 450, 451 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В частности, изменены пункты 3.1.5 (об обязанности заказчика уведомлять исполнителя о заключении с потребителями договоров энергоснабжения), 3.1.20 (об обязанности заказчика представлять исполнителю данные об объемах электропотребления гражданами (бытовыми потребителями)), 5.9 (порядок оплаты услуг по передаче электроэнергии), 6.7 (порядок оплаты исполнителем заказчику электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь), в Приложении N 15 определены договорные объемы передачи электрической энергии по сетям исполнителя на 2010, в Приложении N 16 определены договорные объемы передачи электрической мощности по сетям исполнителя на 2010.

На 2011-2012 договорные объемы передачи электрической мощности не сторонами не согласованы.

Принимая решение об удовлетворении требований МУПП "ВМЭС" и отказывая в удовлетворении встречного иска, суд первой инстанции руководствовался следующим.

Спорные отношения регулируются нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения N 530).

Как предусмотрено статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий недопустимы.

Согласно пункту 2 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основе договора возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Подпункт "б" пункта 14 Правил N 861 предусматривает, что при исполнении договора потребитель обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется исходя из тарифа по передаче электрической энергии и объемаоказанных услуг по передаче электрической энергии (п. 15.1. Правил N 861).

В заключенном сторонами договоре N 10-пэ/2009 от 30.04.2009 на оказание услуг по передаче электрической энергии, согласовано применение двухставочного тарифа на услуги по передаче электрической энергии, включающего ставку на содержание электрических сетей и ставку на оплату технологического расхода (потерь) электрической энергии (раздел 8 договора).

Согласно п. 64 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 109 от 26.02.2004 (далее - Основы ценообразования), гарантирующие поставщики для целей расчетов за услуги по передаче электрической энергии самостоятельно выбирают вариант тарифа на очередной календарный год путем направления письменного уведомления в сетевую организацию в течение 1 месяца с даты принятия решения об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии в соответствующем субъекте Российской Федерации.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" ссылалось на направление в адрес МУПП "ВМЭС" уведомления от 12.01.2012 исх. N 03/32 о выборе одноставочного тарифа для целей расчетов за услуги по передаче электрической энергии в 2012 году, вследствие чего стоимость оказанных МУПП "ВМЭС" услуг необходимо определять исходя из одноставочного тарифа.

Договор N Ю-пэ/2009 от 30.04.2009 на оказание услуг по передаче электрической энергии, заключенный между МУПП "ВМЭС" и ОАО "Волгоградэнергосбыт", не предусматривает право ОАО "Волгоградэнергосбыт" на одностороннее изменение условия договора о виде (варианте) тарифа, применяемого сторонами при расчете стоимости услуг МУПП "ВМЭС".

Единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Волгоградской области на 2012 год с календарной разбивкой утверждены Постановлением Управления по региональным тарифам администрации Волгоградской области от 23.12.2011 N 54/1 "Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии и сбытовых надбавок гарантирующих поставщиков электрической энергии на 2012 год".

Основываясь на значении двухставочного тарифа, утвержденном указанным постановлением, МУПП "ВМЭС" произведен расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии, оказанных МУПП "ВМЭС":

- за май 2012 в размере 194 825 253 руб. 29 коп.

- за июнь 2012 в размере 197 120 303 руб. 39 коп.

Расчет стоимости услуг по передаче электрической энергии за июль - август 2012 произведен МУПП "ВМЭС", основываясь на значении двухставочного тарифа, утвержденном Постановлением Управления по региональным тарифам администрации Волгоградской области от 23.12.2011 N 54/1 в редакции Постановления Управления по региональным тарифам администрации Волгоградской области от 31.05.2012 N 21/3 "О внесении изменений в постановление Управления по региональным тарифам администрации Волгоградской области от 23.12.2011 N 54/1 "Об установлении единых (котловых) та-рифов на услуги по передаче электрической энергии и сбытовых надбавок гарантирующих поставщиков электрической энергии на 2012 год".

- за июль 2012 в размере 252 800 783 руб.

- за август 2012 в размере 225 928 388 руб. 07 коп.

Полезный отпуск электроэнергии юридическим лицам, заключившим договоры энергоснабжения с ОАО "Волгоградэнергосбыт", сформирован МУПП "ВМЭС" на основании данных, которые содержатся в срочных донесениях, предоставленных потребителями - юридическими лицами за соответствующие спорные периоды.

Принимая во внимание предоставление со стороны ОАО "Волгоградэнергосбыт" в спорный период в отношении определенной части бытовых энергопотребителей нулевой величины энергопотребления и отрицательного расхода электроэнергии, при расчете в указанной части МУПП "ВМЭС" использованы величины объемов по планируемому потреблению бытовыми потребителями, принятые Управлением по региональным тарифам администрации Волгоградской области при формировании тарифа на 2012: май 2012 - 50 426 057 кВт.ч.; июнь 2012 - 52 236 167 кВт.ч.; июль 2012 - 78 345 221 кВт.ч.; август 2012 - 54 724 044 кВт.ч. (копия письма МУПП "ВМЭС" от 29.04.2011 N ВМЭС/1569-11 о направлении заявления об установлении тарифов на услуги по передаче электроэнергии на 2012-2014 годы в адрес Управления по региональным тарифам администрации Волгоградской области, таблица N П1.30 Отпуск (передача) электроэнергии по сетям МУПП "ВМЭС" в 2012, форма П 1.6. "Структура полезного отпуска электрической энергии (мощности) по группам потребителей МУПП "ВМЭС".

При указанный обстоятельствах, суд первой инстанции, пришел к выводу, о том, что исковые требования МУПП "ВМЭС" подлежат удовлетворению в полном объёме, а в удовлетворении встречного иска следует отказать.

Суд апелляционной инстанции считает, что в обжалуемой части решение суда подлежит изменению и отмене в части по следующим основаниям.

В ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции, представитель ОАО "Волгоградэнергосбыт" заявил ходатайство о назначении экспертизы, проведение которой просил поручить эксперту общества с ограниченной ответственностью "Бюро экспертиз", представив сведения о наличии у данной организации возможности проведения экспертизы и перечислил стоимость проведения экспертизы в размере 390000 рублей на депозитный счет апелляционного суда.

Определением от 16 мая 2013 года Двенадцатый арбитражный апелляционный суд назначил по делу экспертизу, производство которой поручил проведение обществу с ограниченной ответственностью "Бюро экспертиз", эксперту Ивахненко Оксане Александровне.

На разрешение эксперта поставлены следующие вопросы:

Определить состав потребителей, перечень и точки поставки потребителей (физические и юридические лица), имеющих договоры энергоснабжения (купли-продажи) с ОАО "Волгоградэнергосбыт", подключенных непосредственно к электрическим сетям МУПП "ВМЭС".

Определить объем и стоимость электрической энергии, отпущенной потребителям (отдельно по каждому виду потребителей): юридическим лицам и потребителям, рассчитывающихся по тарифу "население", имеющих договоры энергоснабжения (купли-продажи) с ОАО "Волгоградэнергосбыт", подключенных непосредственно и опосредовано к электрическим сетям МУПП "ВМЭС", с разбивкой по месяцам, уровням напряжения и тарифным группам, за период с 01.05.2012 по 31.08.2012.

Определить объем и стоимость потерь электроэнергии в сетях МУПП "ВМЭС" с разбивкой по месяцам за период с 01.05.2012 по 31.08.2012.

Согласно представленному заключению эксперта определён состав потребителей, перечень и точки поставки потребителей (физические и юридические лица), имеющих договоры энергоснабжения (купли-продажи) с ОАО "Волгоградэнергосбыт", подключенных непосредственно к электрическим сетям МУПП "ВМЭС".

Количество потребителей - юридических лиц, непосредственно присоединенных к электрическим сетям МУПП "ВМЭС" составляет: май 2012 - 3 467, июнь 2012 - 3 478, июль 2012 - 3 466, август 2012 - 3 492.

Состав потребителей - юридических лиц, подключенных опосредовано к сетям МУПП "ВМЭС", представлен в Приложении 1.1.5-1.1.8, и в количественном выражении составляет: май 2012 - 6, июнь 2012 - 6, июль 2012 - 6, август 2012- 9.

Количество потребителей - физических лиц, непосредственно присоединенных к электрическим сетям МУПП "ВМЭС" составляет: в мае 2012 - 163 528, в июне 2012 - 158 924, в июле 2012 - 159 060, в августе 2012 - 149 393.

Также, определён объём электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" - юридическим лицам, имеющим непосредственное и опосредованное присоединение к сетям МУПП "ВМЭС", с разбивкой по месяцам, уровням напряжения и тарифным группам, за период с 01.05.2012 по 31.08.2012 что составляет:

Период	Объем электрической энергии, отпущенной потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт" - юридическим лицам,
	Прочим					приравненным к населению
	итого	BH	СН1	СН2	НН	итого	ВН	СН1	СН2	НН
1	2	3	4	5	6	7	8	9	10	11
I. имеющим непосредственное присоединение к сетям МУПП "ВМЭС"
Январь 2013 г.	40 630 991	451 826	0	29 499 638	10 679 527	13 020 158	0	0	4 445 144	8 575 014
Февраль 2013 г.	44 249 995	426 373	0	32 729 554	11 094 068	14 566 668	0	0	5 043 835	9 522 833
Март 2013 г.	38 180 367	255 510	0	27 558 491	10 366 366	14 204 588	0	0	4 833 614	9 370 974
Апрель 2013 г.	48 712 799	11 334 071	0	27 534 475	9 844 253	16 844 335	0	0	5 721 142	11 123 193
1.11. опосредованно присоединенным к сетям МУПП "ВМЭС"
Январь 2013 г.	33 263	0	0	30 888	2 375	0	0	0	0	0
Февраль 2013 г.	46 856	0	0	44 332	2 524	0	0	0	0	0
Март 20 13 г.	50 409	0	0	47 332	3 077	0	0	0	0	0
Апрель 2013 г.	367 304	0	0	61 225	306 079	0	0	0	0	0

Объёмы электрической энергии, отпущенной бытовым потребителям, имеющим непосредственное присоединение к сетям МУПП "ВМЭС", составляют (потребление по каждому физическому лицу представлено в приложениях N 2.2.1 - 2.2.4): в мае 2012 - 25 370 216 кВт*ч, в июне 2012 - 25 410 674 кВт*ч, в июле 2012 - 27 165 668 кВт*ч, в августе 2012 - 26 915 426 кВт*ч.

Объём и стоимость потерь в сетях МУПП "ВМЭС" с разбивкой по месяцам за период с 01.05.2012 по 31.08.2012 составляет:

Период	Объем потерь в сетях МУПП "ВМЭС", кВт*ч	Стоимость потерь в сетях МУПП "ВМЭС", руб.
май 2012 г.	53 258 520	78 739 196
июнь 2012 г.	64 138 962	96 878 516
июль 2012 г.	73 549 154	132 957 696
август 2012 г.	63 856 096	120 265 586

Определяя сумму задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии, суд апелляционной инстанции учитывает следующее.

Согласно совпадающей процессуальной позиции МУПП "ВМЭС" и ОАО "ВЭС" в мае 2012 года МУПП "ВМЭС" оказаны услуги по передаче ОАО "ВЭС" электрической энергии в объеме 75196567 кВтч на общую сумму 116062058,1 руб.

Согласно совпадающей процессуальной позиции МУПП "ВМЭС" и ОАО "ВЭС" в июне 2012 года МУПП "ВМЭС" оказаны услуги по передаче ОАО "ВЭС" электрической энергии в объеме 75734259 кВтч на общую сумму 116082985,13 руб.

Согласно совпадающей процессуальной позиции МУПП "ВМЭС" и ОАО "ВЭС" в июле 2012 года МУПП "ВМЭС" оказаны услуги по передаче ОАО "ВЭС" электрической энергии в объеме 76723233 кВтч на общую сумму 135897898,28 руб.

Согласно совпадающей процессуальной позиции МУПП "ВМЭС" и ОАО "ВЭС" в августе 2012 года МУПП "ВМЭС" оказаны услуги по передаче ОАО "ВЭС" электрической энергии в объеме 78358184 кВтч на общую сумму 139831580,66 руб.

С учетом произведенной ОАО "ВЭС" оплаты в размере 493133042, 16 руб., признаваемой МУПП "ВМЭС", задолженность ОАО "ВЭС" перед МУПП "ВМЭС" за оказанные услуги по передаче ОАО "ВЭС" электрической энергии в исковой период составляет 14741480 руб.

Объем и стоимость потерь электрической энергии в сетях МУПП "ВМЭС" с разбивкой по месяцам за период с 01.05.2012 по 31.08.2012, суд апелляционной инстанции определяет как разницу между объемом электрической энергии, поступившей в сеть МУПП "ВМЭС" и объемом и стоимостью полезного отпуска по потребителям (юридические лица и потребители, рассчитывающиеся по тарифной группе "население"), объемом и стоимостью полезного отпуска потребителям, заключившим с МУПП "ВМЭС" прямые договоры оказания услуг по передаче электрической энергии.

При определении объема электрической энергии, поступившей в сеть МУПП "ВМЭС" суд апелляционной инстанции учитывает показатели, установленные экспертом и отраженные в экспертном заключении.

При определении объема и стоимости полезного отпуска по потребителям, рассчитывающимся по тарифной группе "население", суд апелляционной инстанции учитывает показатели, установленные экспертом и отраженные в экспертном заключении, относительно которых у сторон спора отсутствуют разногласия.

При определении объема и стоимости полезного отпуска по потребителям, заключившим с МУПП "ВМЭС" прямые договоры оказания услуг по передаче электрической энергии, суд апелляционной инстанции учитывает показатели, использованные ОАО "ВЭС", а не МУПП "ВМЭС", по следующим основаниям.

При расчете потерь ОАО "ВЭС" уже учло сведения по ряду потребителей, указанных МУПП "ВМЭС", сведения по ряду потребителей, указанных МУПП "ВМЭС" учтены при проведении экспертизы, ряд потребителей, согласно актам разграничения балансовой принадлежности присоединены к сетям ОАО "МРСК Юга", в связи с чем, сведения, представленные МУПП "ВМЭС" не могут быть использованы при определении объема и стоимости полезного отпуска по потребителям, заключившим с МУПП "ВМЭС" прямые договоры оказания услуг по передаче электрической энергии.

При этом, показатели, использованные ОАО "ВЭС" по потребителям, заключившим с МУПП "ВМЭС" прямые договоры оказания услуг по передаче электрической энергии, совпадают с данными эксперта.

Таким образом, объем потерь электроэнергии в сетях МУПП "ВМЭС" за май 2012 г. составил 48 352 724 кВт*ч на сумму 71 486 301, 48 руб. (с учетом НДС).

Объем потерь определен как разница между объемом электрической энергии, поступившей в сеть МУПП "ВМЭС" в мае 2012 в объеме 132 313 148 кВт*ч, объемом полезного отпуска по потребителям - юридическим лицам (тарифная группа "прочие потребители") в размере 32 088 239 кВт*ч, объемом полезного отпуска электроэнергии потребителям, рассчитывающимся по тарифной группе "население", в размере 43 108 328 кВт*ч, и объемом полезного отпуска потребителям, заключившим с МУПП "ВМЭС" прямые договоры оказания услуг по передаче электрической энергии, в размере 8 763 857 кВт*ч.

132 313 148 - 32 088 239 - 43 108 328 - 8 763 857 = 48 352 724 кВт*ч на общую сумму 71 486 301, 48 руб. (с учетом НДС).

Расчет произведен в соответствии с Правилами определения и применения ГП нерегулируемых цен на электрическую энергию (мощность), утвержденными Постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 N 1179.

Объем потерь электроэнергии в сетях МУПП "ВМЭС" за июнь 2012 г. составил 59 616 963 кВт*ч на сумму 90 048 274,84 руб. (с учетом НДС).

Объем потерь определен как разница между объемом электрической энергии, поступившей в сеть МУПП "ВМЭС" в июне 2012 г. в объеме 148 413 155 кВт*ч, объемом полезного отпуска по потребителям - юридическим лицам (тарифная группа "прочие потребители") в размере 31 414 495 кВт*ч, объемом полезного отпуска электроэнергии потребителям, рассчитывающимся по тарифной группе "население", в размере 44 319 764 кВт*ч, и объемом полезного отпуска потребителям, заключившим с МУПП "ВМЭС" прямые договоры оказания услуг по передаче электрической энергии, в размере 13 061 933 кВт*ч.

148 413 155 - 31 414 495 - 44 319 764 - 13 061 933 = 59 616 963 кВт*ч на общую сумму 90 048 274,84 руб. (с учетом НДС).

Объем потерь электроэнергии в сетях МУПП "ВМЭС" за июль 2012 г. составил 68 405 482 кВт*ч на сумму 123 756 527,19 руб. (с учетом НДС).

Объем потерь определен как разница между объемом электрической энергии, поступившей в сеть МУПП "ВМЭС" в июле 2012 г. в объеме 153 150 186 кВт*ч, объемом полезного отпуска по потребителям - юридическим лицам (тарифная группа "прочие потребители") в размере 31 015 358 кВт*ч, объемом полезного отпуска электроэнергии потребителям, рассчитывающимся по тарифной группе "население", в размере 45 707 875 кВт*ч, и объемом полезного отпуска потребителям, заключившим с МУПП "ВМЭС" прямые договоры оказания услуг по передаче электрической энергии, в размере 8 021 471 кВт*ч.

153 150 186 - 31 015 358 - 45 707 875 - 8 021 471 = 68 405 482 кВт*ч на общую сумму 125 198 421,24 руб. (с учетом НДС).

Объем потерь электроэнергии в сетях МУПП "ВМЭС" за август 2012 г. составил 60 634 823 кВт*ч на сумму 114 258 172,01 руб. (с учетом НДС).

Объем потерь определен как разница между объемом электрической энергии, поступившей в сеть МУПП "ВМЭС" в августе 2012 г. в объеме 156 695 960 кВт*ч, объемом полезного отпуска по потребителям - юридическим лицам (тарифная группа "прочие потребители") в размере 32 162 633 кВт*ч, объемом полезного отпуска электроэнергии потребителям, рассчитывающимся по тарифной группе "население", в размере 46 195 551 кВт*ч, и объемом полезного отпуска потребителям, заключившим с МУПП "ВМЭС" прямые договоры оказания услуг по передаче электрической энергии, в размере 17 702 953 кВт*ч.

156 695 960 - 32 162 633 - 46 195 551 - 17 702 953 = 60 634 823 кВт*ч на общую сумму 115 723 034, 33 руб. (с учетом НДС).

С учетом общей стоимости потерь электроэнергии в сетях МУПП "ВМЭС" за исковой период в размере 399549279,52 руб., признаваемой обеими сторонами оплаты в размере 152789467,83 руб. следует, что задолженность МУПП "ВМЭС" составляет 246 759 811 руб. 69 коп.

Довод МУПП "ВМЭСМ" о том, что с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, подлежит отклонению, поскольку в силу части 2 статьи 5 Закона о банкротстве требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Данных о том, что зачет может привести к погашению требований ОАО "Волгоградэнергосбыт" в ущерб интересам других внеочередных кредиторов, в материалах дела не имеется.

Закон о банкротстве не содержит запрета на прекращение обязательств должника перед кредиторами по текущим платежам путем зачета встречных однородных требований. Указанный вывод судебной коллегии согласуется со сформировавшейся арбитражной практикой (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 30.04.2013 по делу N А12-18806/2012).

При рассмотрении апелляционной жалобы МУПП "ВМЭС" обратился к апелляционному суду с ходатайством об уменьшении судебных расходов - государственной пошлины и расходов по экспертизе и к указанному ходатайству приложил не заверенные копии справки налогового органа о перечне расчетных и иных счетов, наименования и адреса банков и других кредитных учреждений, в которых они открыты, а также не заверенные копии справок банков с данными об отсутствии на этих счетах денежных средств.

Согласно пункту 2 статьи 333.22 НК РФ арбитражные суды, исходя из имущественного положения плательщика, вправе уменьшить размер государственной пошлины, подлежащей уплате по делам, рассматриваемым указанными судами, либо отсрочить (рассрочить) ее уплату в порядке, предусмотренном статьей 333.41 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.03.1997 N 6 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами законодательства Российской Федерации о государственной пошлине" в случаях, если лицо, подающее жалобу, ходатайствует об отсрочке, рассрочке или уменьшении ее размера, в ходатайстве должны быть приведены соответствующие обоснования с приложением документов, подтверждающих, что имущественное положение подателя жалобы не позволяет ему уплатить государственную пошлину в установленном размере. При отсутствии таких документов в удовлетворении ходатайства должно быть отказано.

К ходатайству должны быть приложены заверенный налоговым органом перечень расчетных и иных счетов, наименования и адреса банков и других кредитных учреждений, в которых они открыты, а также подтвержденные банком данные об отсутствии на этих счетах денежных средств в размере, необходимом для уплаты государственной пошлины и общей сумме задолженности владельца счета по исполнительным листам и платежным документам.

В рассматриваемом случае основания для снижения размера государственной пошлины у суда апелляционной инстанции отсутствуют, поскольку заявитель не представил подлинный заверенный налоговым органом перечень расчетных и иных счетов, наименования и адреса банков и других кредитных учреждений, в которых они открыты, а также подлинные справки от банков, подтверждающих данные об отсутствии на этих счетах денежных средств.

Кроме того, суд апелляционной инстанции вправе уменьшить размер государственной пошлины, подлежащей уплате по делам, находящимся на рассмотрении только в апелляционном суде.

В связи с чем, ходатайство об уменьшении судебных расходов - государственной пошлины удовлетворению не подлежит.

Ходатайство об уменьшении судебных расходов по оплате судебной экспертизы удовлетворению также не подлежит, так как оплата 390000 рублей относится к расходам, понесенным ОАО "Волгоградэнергосбыт", а не МУПП "ВМЭС". Кроме того, как уже отмечал апелляционный суд, МУПП "ВМЭС" не представил надлежащих доказательств своего финансового положения.

При указанных обстоятельствах, обжалуемый судебный акт подлежит изменению и отмене в части полного удовлетворения иска МУПП "ВМЭС", отказа в полном объеме в удовлетворении встречных исковых требований ОАО "Волгоградэнергосбыт", распределении судебных расходов.

Согласно части 2 пункта 1 статьи 110 АПК РФ, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Поскольку иск и встречный иск удовлетворены в части, апелляционный суд относит на лиц, участвующих в деле, судебные расходы, в том числе и в суде апелляционной инстанции, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 14 декабря 2012 года по делу N А12-20347/2012 изменить и отменить в части.

В резолютивной части решения словосочетание: "870 674 727 руб. 75 коп. заменить на: "14 741 480 руб.", "200 000 руб." заменить на: "3 386 руб. 22 коп.", "119 594 руб. 17 коп." заменить на: "73 372 руб. 1 коп.", "78 405 руб. 83 коп." заменить на: "124 627 руб. 9 коп.".

3-й абзац изложить в следующей редакции: "Взыскать с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "ВЭС" 246 759 811 руб. 69 коп. долга".

6-й абзац изложить в следующей редакции: "По результатам зачета взыскать с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "ВЭС" 232 016 941 руб. 47 коп. долга и государственной пошлины.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с МУПП "ВМЭС" в пользу ОАО "ВЭС" 248 190 руб. 66 коп. судебных расходов по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд 1-ой инстанции.

Председательствующий

В.Б. Шалкин

Судьи

Т.С. Борисова С.А. Жаткина